Persuasión y litigio arbitral: ¿cómo aprovechar la prueba testimonial para persuadir a la autoridad arbitral de nuestra verdad?
| Autor | Huáscar Ezcurra Rivero |
| Páginas | 199-217 |
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12. Persuasión y litigio arbitral:
¿cómo aprovechar la prueba testimonial para
persuadir a la autoridad arbitral de nuestra verdad?
H E R
Aquellas disputas en las que los hechos que motivaron la discrepancia son fa-
vorables a una de las partes (y lo son claramente) son las que usualmente se
resuelven a través de un acuerdo o transacción. Las partes normalmente arreglan,
y rara vez se origina un proceso arbitral en estos casos. La razón es muy simple:
ambas partes están de acuerdo en que el arbitraje tendría un claro ganador y un
claro perdedor; entonces, ¿para qué asumir el costo de un proceso si ya saben
cómo se decidirá? Mejor se ahorran dicho costo, se reconocen como ganadores
y/o perdedores, según el caso, y se reparten entre ambas el benecio de no litigar.
¿Cuáles son entonces los casos que usualmente terminan en proceso arbitral (nos
referimos, por supuesto, a aquellos en que se hubiera pactado el arbitraje como
medio de resolución de disputas)? Aquellos en los cuales, si bien existen hechos que
favorecen a una parte, también existen otros que favorecen a la otra. Los hechos
del caso representan ventajas y debilidades para ambas, por lo que para ellas no
existe un claro ganador. El tema es debatible, interpretable: cada parte tiene su
propia interpretación y visión de los hechos del caso. Ambas creen que pueden
ganar algo en un arbitraje y, por tanto, no existe espacio para un arreglo.
I. DOS VERDADES EN COMPETENCIA
Un arbitraje, entonces, es el espacio en el cual cada parte presentará su propia
versión de los hechos, su propia verdad (destacando la importancia de los hechos
que la favorecen y reduciendo la importancia de los hechos que la perjudican),
y el Tribunal Arbitral designado decidirá cuál de las historias presentadas será
la suya o, si ninguna de las historias presentadas lo convenció, creará su propia
versión de los hechos.
En mi experiencia, los hechos del caso y la forma en que estos son presen-
tados son los que denen la decisión de un Tribunal Arbitral. Digamos que el
60% de su éxito dependerá de qué tan persuasivos fueron en la presentación de
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los hechos ante el Tribunal. El derecho aplicable es fundamental, sin duda. No
obstante, los árbitros ya conocen el derecho. Para ellos, usualmente, es muy poco
lo que los abogados podemos aportarles para su tarea de interpretación y aplica-
ción de la ley al caso concreto. Pero en cuanto a los hechos del caso, el Tribunal
sí que nos necesita. Depende de nosotros. Somos, en ese sentido, colaboradores
del Tribunal en su proceso de reconstrucción de los hechos. Es a través nuestro,
de los escritos que presentemos, de la evidencia que aportemos y nalmente, de
nuestro informe oral, que el Tribunal se enterará de los hechos y al nal decidirá
cuál, si alguna, es la historia que lo persuadió.
Entonces, en todo proceso arbitral habrá siempre dos historias que compiten
entre sí por ser la que el Tribunal, nalmente, hará suya al momento de laudar.
La pregunta es, ¿cómo ganar esa competencia? ¿Cómo ser más efectivo para
persuadir de que nuestra historia es la real? De eso justamente trata este trabajo.
Puntualmente, en este trabajo nos referiremos a la prueba testimonial. ¿Cuáles
son las ventajas que ofrece la prueba testimonial para probar de modo efectivo
nuestra historia? ¿Por qué es importante la prueba testimonial para el objetivo
de persuadir? ¿Cómo usar y aprovechar la prueba testimonial de modo más
efectivo?
Las ideas, comentarios, reexiones y sugerencias que contiene el presente tra-
bajo son el resultado de algunas experiencias como abogado patrocinante en pro-
cedimientos arbitrales y de lo estudiado para enfrentarme mejor a dichas expe-
riencias. Mucho se ha escrito sobre técnicas para interrogar testigos; este trabajo
es simplemente uno que, combinando algo de lo aprendido con algo de lo leído,
busca aportar algunas reexiones sobre cómo ser un mejor abogado litigante y
divertirse mucho en el camino.
II. CUÁLES SON LAS VENTAJAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL? POR QUÉ
ES IMPORTANTE PARA PROBAR UNA HISTORIA?
Nuestro poder para persuadir al Tribunal Arbitral que decidirá nuestro caso
es uno cuando la historia la escribimos o la contamos los abogados, y es otro,
completamente distinto, cuando la historia la cuentan o, mejor todavía, la mues-
tran, los mismos protagonistas. La diferencia entre uno y otro caso es abismal. Es
una diferencia similar a la que podría existir entre que alguien nos cuente lo bella
que es una determinada pintura y, en lugar de eso, ver su belleza directamente,
con nuestros propios ojos. En otro ejemplo, es una diferencia similar a la que
existe entre leer en los periódicos sobre un accidente de tránsito, y escuchar a las
víctimas del accidente explicando lo que vivieron, sintieron y sufrieron. La his-
toria llega más y mejor cuando la vemos directamente. Es allí cuando realmente
sentimos la historia y nos inclinamos emocionalmente por uno u otro de los
involucrados.
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