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El problema del papel de los textos normativos en la práctica de los jueces

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Vincent
AutorErnesto Alonso Aguinaga Meza
Páginas305-473
§ CAPÍTULO TERCERO
El problema del papel de los textos
normativos en la práctica de los jueces
I. CARISMA, JUSTICIA DE CADÍ Y TEXTOS NORMATIVOS
RecapitulemosbrevementelodichohastaahoraEnelprimer
capítulosehasostenidoquelosjuecesalactuarsiempre solo
condiscreciónfuertesonysiempreseránunpoder en todo el
sentidodeltérminoycomotalquefácticamentepuedenimponer
supropiavoluntadfrentealadelosórganosderepresentación
popular. En el segundo capítulo, por su parte, se ha defendido
que la idea de Estado constitucional de Derecho, tal cual está
construidaposibilitaque los jueces de hecho se constituyan en
un poder aristocrático-autocrático que participa del gobierno del
puebloAsíse concluyóque enel marcodeesaconcepciónsui
generisdedemocracialalegitimidaddesuactuaciónsebasano
encriteriosracionalesuobjetivossinoenunaseriedeelementos
carismáticosquegeneranlacreenciageneralizadadequelaper-
sonaqueocupa laposicióndejuezposee especialesactitudesy
aptitudesparadesempeñarlafunciónqueselehaencomendado
Pues bien, si lo dicho hasta ahora es correcto, aparece el siguiente
problemaquépapelcumplenlostextosnormativosenelmarco
delafunciónjudicial
306
ERNESTO ALONSO AGUINAGA MEZA
Esunacuestión relevante porque desde una perspectiva
empiristanoes menos cierto que existen forman parte dela
cotidianeidad de los gobernados (los utilizan para adoptar deci-
sionesycomotalalgún papelestán llamadosa cumplirenla
prácticausual de losaristócratasautócratasllamados jueces Y
esquearmarquelostextosnormativosrealmentenoleimponen
límitecognoscitivoalgunoalosjuecesnisirvenparaevaluarsu
legitimidadnosuponeasuvezsostenerquede hechonoexisten
sostenerestoseríaincompatibleconelempirismoquealimentaal
realismojurídico1Portantolareexiónentornoalmodelode
juezdeseableyviableenelmarcodelosEstadosconstituciona-
les de Derecho, no puede pasar por alto este dato fáctico. Es por
elloqueenelpresentecapítuloseintentarárespondericómo
operanenelrazonamientoprácticodelosjuecessiesqueloha-
ceniicuálessonlosfactoresqueempíricamentecondicionan
su grado de adhesiónefectivaalosmismosyenese marcoiii
cuándopuedenconsiderarcomojusticadoalteraroinclusoale-
jarsecompletamentedelsignicadoquetransmitendeserposible
suconocimientoclaroestáEnsíntesisseesperadeterminarcuál
eslaconsideracióndebidaquerazonablementeselespuedeexigir
alosjuecesdarlealostextosnormativos
Alosefectos de subrayar la dimensióndeeste problema
esindispensableretomarlatesiscon laque secerró elcapítulo
precedenteestoesqueel porqué de la obediencia generalizada
alosjuecessulegitimidadirremediablementerecaeenlosele-
mentoscarismáticosquesequieraonohacenconablesulabor
de decirDerechoYesquesiestoesasíresultaqueapesardela
existenciaempíricadelostextosnormativosrealmentenohemos
dejadoatráselmodelodejudicaturaqueennuestraculturajurí-
dicopolíticaseasociaconlaideadedominacióncarismáticala
vilipendiadaydespreciadajusticia de cadí. En tal sentido, el proble-
1 Nodebeolvidarse queelrealismojurídico enelplano epistemológicose
caracterizapordefender posicionesantimetafísicasempiristas yprácticas
Casanovas
EL PROBLEMA DEL PAPEL DE LOS TEXTOS NORMATIVOS EN LA PRÁCTICA DE LOS JUECES
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maquesequiereabordarenestecapítulosepuedereplantearen
lossiguientestérminossilostextosnormativosquesonexpresión
dela deliberacióndemocrática empíricamenteexistenperosu
presencia al parecer no ha alterado en nada el carácter de cadí de
nuestrajudicaturaentonces por qué o para qué existen
Esto quiere decir, entonces, que la pregunta a ser resuelta en este
capítuloescómosecompatibilizande hecho la subsistente justicia de
cadíconlapresenciadetextosnormativosPerovayamosdespacio
esciertoquenuestrosjuecessiguensiendocadíes
1. Legitimidad carismática pura y justicia de cadí
Responderestapreguntalógicamenterequieredeterminar
quése entiendecon laexpresión justicia de cadíY elloasuvez
exigepreguntarseporcómoseresolvíanlas controversiasantes
dequelosjuecescompartieranelgobiernoconloslegisladoreses
decir, cuando no había estándares normativos legislativos.
TalcomoseñalaRecasénseljuezesuncomponenteesencial
eimprescindibledelordenjurídicopositivoTantoquehayórde-
nesjurídicoscomolosprimitivossinlegisladorperonopuede
haberlossinórganosjurisdiccionalesRecasénsEsdecir
si bien es posible una sociedad sin legislador y sin legislación, es
imposibleimaginarnosalgunaenlaquenohubieraalguien con el
poderdesolucionar losconictosinterpersonalespropiosde la
condiciónhumanaydelavidaensociedadYsobrelabasede
quéseresolvíanlascontroversiaseneseentoncesWeberexplica
queeldesenvolvimientodelDerechoensusorígenessebasaba
únicamenteenla revelación carismática a travésdeprofetas
jurídicosWeber  Esporelloque según el mismo
Weberlacaracterísticaelementaldelajusticiaadministradapor
esos profetas carismáticos, era que
noreconoceprincipiosyreglamentosabstractosSudere-
choobjetivo es elresultadoconcreto de lavivencia personal
delagraciacelestialydelaheroicafuerzadivinaSignicaasíla
exclusióndelavinculaciónatodoordenexternoinvirtiendo
todoslos valores y rompiendoabsolutamentecon toda norma

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