El fideicomiso universal y la sustitución fideicomisaria en la literatura jurídica del ius commune hasta la codificación
Autor | Rosario de la Fuente y Hontañón |
Páginas | 107-172 |
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Capítulo Segundo
EL FIDEICOMISO UNIVERSAL Y LA SUSTITUCIÓN
FIDEICOMISARIA EN LA LITERATURA JURÍDICA
DEL IUS COMMUNE HASTA LA CODIFICACIÓN
6. OBSERVACIONES GENERALES
La recepción del Derecho romano en las universidades medievales
favoreció el renacimiento del ius con la creación de la escuela de
Derechoen laBolonia delsiglo XII,enclavada enuna Europaen la
quelos maestrosdelDerecho prepararonlaunicaciónjurídicacon
laelaboracióncientícadelostextosjustinianeosydelius canonicum.
Considera Clavero260 el utrumque ius como el ius commune de la
cristiandadromanaestablecidoporlafuerzadelarazón,esdecir,por
la vía de la cultura. Se busca conseguir un Derecho común a todos los
pueblos,integrandolaculturajurídicadelaEuropacristianamedieval
atravésdelaactividadcientícadelosjuristas.
EsdeinterésconsignarlasconclusionesalasquellegaGrossicon
relaciónalsignicadodelius commune261:seencarnaeidenticaconla
interpretatio,unadeclaracióncreadorayconstructoradelDerecho,yes
ungranhechodecivilizaciónmedievalsecombinaendosmomentos,
el de validez representado por el Corpus Iuris Civilis y por el Corpus
Iuris Canoniciyelmomentodeefectividadexpresadoporeldesarrollo
delaconstruccióndoctrinal;cabereconocerle uncarácterlegislativo
260 Cfr. B. ClaVero,Institución histórica del Derecho,Madrid1992,pp.46,63yss.;vid.
otrosautores,R.Orestano,Introduzione allo studio del Diritto romano,Bologna
1987 [= Introducción al estudio del Derecho romano,trad.deM.aBellán Velasco,
Madrid1998],pp.55yss.;H.CoinG,Derecho privado europeo, I,Madrid1996,
pp.31 yss.; R.ziMMerMann, Estudios de Derecho privado europeo,trad.deA.
Vaquer aloy,Madrid2000,pp.54yss.
261 Cfr. P. Grossi,El orden jurídico medieval,Madrid1996,pp.225yss.
Rosario de la Fuente y Hontañón
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enelsentidodequehabíaunasolaleydefondo,elDerechodivino,de
una gran positividad en la sociedad medieval y procedente del único
soberano reconocido con su absolutismo potestativo.
Porloquerespectaanuestrotema,unodeloslogrosdelareforma
justinianea,laequiparacióndelasgurasdeloslegadosydelosdei-
comisos,fuetomadaensuunidadcomobaseparaeldesarrollodelius
commune262. Como advierte Cuena Boy263,elinterésporlosdeicomisos
ysustitucionesenestossiglosloconstituye“eldeicomisofamiliar,
el mayorazgo de discutible y discutido origen romano y toda suerte
devinculaciones”.Enesteámbito,laguradeldeicomisouniversal
ylasdistintassustitucionescomolavulgar,lapupilar,laejemplar,y
porúltimo eldeicomisodeherencia,que sellamará másadelante
sustitucióndeicomisaria,van aser recogidas yanalizadas por los
intérpretesenelmismoestadoenquelasdejaraJustiniano264.
El interés mostrado por los juristas del ius commune en relación
conlasustitucióndeicomisariasereconoceenlaatenciónhaciauna
seriedecuestionesfundamentalesquepodemosresumirdelasiguiente
manera:
a) labúsquedadeunadenicióndogmáticadelasustitucióndei-
comisaria,ycomoconsecuencia,elsurgimientodelamismacomo
guraautónoma;la posibilidadde apartarse dela regula iuris
semel heres semper heres,intangibleenelDerechoromanoclásico
yjustinianeo;
b) laposibleidenticaciónentreeldeicomisouniversalylasusti-
tucióndeicomisaria;sibienenuniniciosoncuatrolosjuristas
quehablanyadeunasustitucióndeicomisaria,Acursio,Bártolo
deSassoferrato,Baldo deUbaldi y Paulode Castro, nollegan
aenfrentarel problemade considerar aldeicomisario como
verdaderoheredero, alnoseraceptablela concurrenciade dos
herederos in solidumyaqueloimpide,comoacabamosdedecir,
la regla semel heres semper heres;
262 Cfr. CoinG, Derecho privado…,I,o.c.,pp.703y725.
263 Cfr. Cuena Boy,El deicomiso de residuo…,o.c.,pp.67yss.
264 Cfr. F. ArVizu y GalarraGa,La disposición “mortis causa” en el Derecho español
de la Alta Edad Media”, Pamplona1977,pp.247yss.,dondearmaquela Lex
Visigothorumsuprimiótoda alusiónalas sustitucionesporqueadmitió sola-
menteeltestamentoy ladonación“mortiscausa”,comoúnicasformaspara
disponer post mortem.
El fideicomiso universal y la sustitución fideicomisaria
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c) lajacióndelcontenidojurídicodelasustituciónqueseconcre-
taen: elpoderdel duciariodeaceptarorepudiar laherencia,
el derecho a retener la quarta y su relación con las obligaciones
deconservar yrestituirlos bienes;laposibilidaddevender los
bienesencasodenecesidadoparalaconstitucióndeladote;la
subordinacióndelderechodeldeicomisarioalasobrevivencia
alduciario:éstaeslacuestiónprincipalencuantoapodercali-
caraldeicomisariocomounsucesordeltestador,estoes,para
poderleconsiderarcomoheredero,oencasocontrariomantener
su posición de loco heredis;lautilización delas acciones útiles
poreldeicomisario;ladeterminacióndelrégimendelosfrutos
producidos por las cosas de la herencia mientras estén en poder
delduciario,yporúltimo,laimportanciadelaautonomíadela
voluntadydelsignicadodelosverba empleados por el testador.
Además,elinterés prácticodelamateriasepuedeapreciar por
losfrecuentesyextensosconsilia sobrecuestionesdeicomisariasque
los juristas suscribían planteadas siempre a petición de parte265,desde
Bártolo266 hasta Paulo de Castro267,porcitaralgunosdelosrevisados.
Enloqueconcierneanuestroestudiovamosaexaminarlassi-
guientescuestiones,sucesivamenteenlaGlosa,enloscomentaristas
y en los autores del mos italicustardío,principalmenteportratarsede
los puntos clave en el progreso doctrinal hacia la idea de la sustitución
deicomisaria:a)laevoluciónenloquerespectaaladenicióndela
sustitucióndeicomisaria;laterminologíaestápresenteyaenAcursio,
Bártolo,BaldoyPaulodeCastro;sinembargo,quedaporexaminarsi
yallevainmersalosrasgosdogmáticosdeloquehoyentendemospor
sustitucióndeicomisaria;b)lasobligacionesdelduciarioencuantoa
laconservaciónyrestitucióndelosbienesdelaherencia,loqueimplica
laprohibicióndeenajenarysuposibleatenuaciónenaquelloscasosen
losquelarestituciónnofuerainmediata;c)elanálisisdelaguradel
sustitutodeicomisarioencuantoasuconsideracióncomoheredero;
265 Cfr. Cuena Boy,El Fideicomiso…,o.c.,p.100;sinembargo,noharemoselexamen
de los mencionados Consilia,porlaexcesivaextensióndelosdictámenesypor
ladicultaddeabarcartodoelabanicodeautoresestudiados.
266 Cfr. Bartolus de sassoFerrato,Commentaria,cur.G.Polara,Roma1996,IX,he-
mos revisado los siguientes Consiliaenrelaciónalasustitucióndeicomisaria,
nn. VIII,XII,XIII,XXII,XLI,LIV,CCXL,CCLI,CCXLIV.
267 Cfr. Paulus de Castro,Ludguni 1552,Consilia I-II,Consilia V,XIV, CXLII,
CLXXII,CCLXXV,CCCIV,CCCXLI.
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