El Régimen de conflicto de intereses en las Operaciones Intra Grupo ? Retos Regulatorios
| Autor | Claudia Barrero Lozano, David Beltrán Dávila |
| Cargo | Abogada de la Universidad Externado de Colombia (1992). Cuenta con una especialización en Derecho Comercial de la Universidad de los Andes en Colombia (1994), y una Maestría en International Business Legal Studies de la Universidad de Exeter, Reino Unido (1996). Socia de Philippi Prietocarrizosa Ferrero DU & Uría. Se especializa y tiene amplia... |
| Páginas | 107-126 |
FORO JURÍDICO 107
El Régimen de conicto de intereses en las
Operaciones Intra Grupo – Retos Regulatorios
e regime of Conict of Interests in
Intragroup Transactions – Regulation Challenges
Claudia Barrero Lozano1 ; David Beltrán Dávila2
Frase destacada. “La regulación del conicto de intereses no debe ser de tal magnitud que le quite incentivos al inver-
sionista para entrar a un negocio, ni como mayoritario ni como minoritario, sino que otorgue las herramientas que le
permitan a las partes alinear sus intereses en pro del negocio, sin que exista abuso de parte y parte.”
Resumen. Este artículo analiza el régimen legal de los conictos de intereses de los administradores cuando se
enfrentan a la autorización o celebración de operaciones que vinculan a la sociedad que representan y a sus socios,
particularmente al socio controlante o a empresas del mismo grupo. El objetivo del artículo es, desde la compara-
ción de distintos regímenes legales, reconocer algunas falencias de las regulaciones actuales, particularmente en lo
que tiene que ver con el entendimiento de lo que constituye un conicto de intereses. Consecuentemente, formular
ciertas alternativas legales que puedan, en el escenario latinoamericano de sociedades cerradas y con gran concen-
tración de capital, reconocer los intereses del socio mayoritario sin que se pierda el incentivo de los minoritarios de
participar en el capital de una sociedad.
Abstract. is article analyzes the legal regime of conicts of interest for administrators when faced the authori-
zation or execution of operations that bind the company that they represent and its shareholders, particularly the
controlling shareholder or companies of the same group. e objective of the article is, from the comparison of
dierent legal regimes, to recognize some shortcomings of the current regulations, particularly in what has to do
with the understanding of what constitutes a conict of interest. Consequently, to formulate as in the of Latin
American scenario, with closed companies and with a great concentration of capital, certain legal alternatives that
may recognize the interests of the majority shareholder without losing the incentive of minority shareholders to
participate in the capital of a company.
Palabras clave. conicto de intereses, administradores, socios mayoritarios, control, grupo
Keywords. conict of interests, directors, majority shareholders, control, group.
Sumario: 1. Introducción. 2. Marco Teórico. 2.1. El conicto de intereses. 2.2. Del escrutinio de los
actos en conicto de intereses. 2.3. De la regulación del conicto de intereses intra grupo. 2.4. Discu-
sión sobre el mejor modelo. 3. Conclusiones.
1 Abogada de la Universidad Externado de Colombia (1992). Cuenta con una especialización en Derecho Comercial de la Universidad de
los Andes en Colombia (1994), y una Maestría en International Business Legal Studies de la Universidad de Exeter, Reino Unido (1996). Socia
de Philippi Prietocarrizosa Ferrero DU & Uría. Se especializa y tiene amplia experiencia en fusiones y adquisiciones, operaciones del mercado
público de valores y proyectos de infraestructura y privatización en Colombia. claudia.barrero@ppulegal.com, teléfono +5713268400.
2 Abogado de la Ponticia Universidad Javeriana de Bogotá, Colombia (2006). Cuenta con una especialización en Derecho de Sociedades
de la misma institución (2008) y una Maestría en International Business Law de la Universidad de Tilburg, Países Bajos (2011). Asociado
principal de Philippi Prietocarrizosa Ferrero DU & Uría en el área de derecho corporativo y M&A. david.beltran@ppulegal.com, teléfono
+5713268400.
108 SOCIETARIO
1. Introducción
En el mercado latinoamericano existe una signi-
cativa concentración de capitales, y en materia
societaria predominan las sociedades cerradas y
las sociedades familiares3. Este fenómeno apare-
ja también la existencia de bloques controlantes
de sociedades, en donde el accionista mayoritario
y/o sus familiares o delegados son miembros de la
administración social tratándose de sociedades de
familia, o son a su vez administradores simultá-
neamente en distintas sociedades que hacen parte
del grupo empresarial, o tienen una gestión admi-
nistrativa positiva en varias sociedades del grupo.
En uno y otro caso, el querer del controlante se
reeja en toda la estructura social. Ese esquema
tampoco escapa a las sociedades listadas, pues aun
cuando haya cierta dispersión del capital en la so-
ciedad controlante, su forma de administración
viene a irradiarse en las sociedades del grupo así
controladas4.
Sin perjuicio de los benecios o no que pueda te-
ner la coexistencia de directores de manera verti-
cal, o lo que en la doctrina internacional se cono-
ce como interlocking directorates5, por la forma en
que las normas legales se encuentran redactadas
en distintas jurisdicciones, y dada la aplicación de
las pautas de interpretación incluidas en distintos
pronunciamientos judiciales que tratan de llenar
esos vacíos legales, puede llegar a interpretarse que
existe un conicto de intereses para los adminis-
tradores en todos los eventos en que las socieda-
des sujetas a un control común celebran negocios
entre sí, o en las operaciones con un controlante y
su sociedad controlada.
3 Jacelly Céspedes, Maximiliano González y Carlos A. Molina, «Ownership and capital structure in Latin America», Journal of Business Re-
search 63 (2010), 290, acceso el 1 de mayo de 2021, disponible en https://ssrn.com/abstract=1755785.
4 Alberto Chong, Florencio López-de-Silanes, «Corporate governance in Latin America», Inter-American Development Bank, 2007, Working
Paper #591, 7, acceso el 1 de mayo de 2021, disponible en https://publications.iadb.org/en/publication/corporate-governance-latin-america.
5 Entendido como el evento en que un administrador o director ocupa posiciones administrativas en distintas compañías que tienen rela-
ciones de dependencia entre sí.
Esa situación de conicto de los administrado-
res en operaciones que vinculan a empresas del
mismo grupo que puede llegar a tener profundos
impactos en materia de la validez de las mismas,
e incluso respecto de la responsabilidad de los
administradores que participan en ellas, también
puede generar una carga importante de formali-
dades para el perfeccionamiento de operaciones
para aquellos que llegan a entender la existencia
del fenómeno. Esto último se traduce en comple-
jas discusiones de tipo legal, posiciones exegéticas
defendiendo o no la tesis de la existencia del con-
icto. No obstante, al nal, en una notable carga
y esfuerzos tanto de tipo legal como económico
para los intervinientes en la operación que, tal
vez, con una regulación legal más precisa, podrían
ser evitados.
Este artículo se centrará en analizar el conicto de
intereses en operaciones que involucran empre-
sas que hacen parte de un grupo empresarial o se
encuentran bajo control común. Asimismo, ver-
sará sobre la regulación actual en distintas juris-
dicciones y en formular posibles alternativas para
el manejo de esas situaciones. En suma, se busca
que estas últimas lleven una regulación societaria
más clara y más segura para sus intervinientes y
contribuya a que haya más celeridad en el tráco
mercantil.
2. Marco teórico
2.1 El conicto de intereses
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba