El origen de la «Parte general» del derecho privado brasileño
| Autor | Jan Peter Schmidt |
| Cargo | Instituto Max-Planck de Derecho Comparado y Derecho Internacional Privado |
| Páginas | 33-48 |
El origen de la «Parte general» del derecho
privado brasileño*
The Origin of the «General Part» of Brazilian Private Law
JAN PETER SCHMIDT**
Instituto Max-Planck de Derecho Comparado y Derecho Internacional
Privado
Resumen: El antiguo Código Civil brasileño de 1916, así como el nuevo de
2002, comenzaba con una «Parte general» en el espíritu del llamado «sistema
de las Pandectas (Pandektensystem)». La doctrina alemana solía explicar esta
característica por medio de la influencia del Código Civil alemán (Bürgerliches
Gesetzbuch o BGB) de 1896, sin entrar en mayores detalles. En Brasil, a su
vez, es muy difundida otra visión, según la cual la idea de una «Parte general»
fue introducida en el derecho brasileño mucho antes de la promulgación
del BGB. Sin embargo, un análisis más profundo de la cuestión muestra
que ambos puntos de vista son imprecisos. Mientras que es cierto que en
el derecho brasileño la «Parte general» ya existía a la mitad del siglo XIX,
no era una creación original, sino que tuvo su origen en la recepción de la
doctrina pandectística alemana. Al mismo tiempo, vale resaltar que ya en los
proyectos brasileños de codificación del siglo XIX, la «Parte general» recibió
un tratamiento independiente que aún es visible en el nuevo Código Civil de
2002. La idea de una «Parte general» se muestra fuertemente enraizada en la
cultura jurídica brasileña, y las experiencias con ella constituyen un valioso
objeto de estudio también para el observador europeo.
Palabras clave: Parte general, derecho privado, pandectística alemana,
codificación civil, derecho brasileño
Abstract: The old Brazilian Civil Code from 1916, as well as the new one
from 2002, began with a «General Part» in the spirit of the Pandektensystem.
German legal doctrine, without further analysis, has often ascribed this
characteristic to the influence of the German Civil Code (BGB). In Brazilian
legal scholarship, on the other hand, the common view is quite different and
holds that the idea of a «General Part» already existed in Brazil long before the
BGB. However, a closer look reveals that both points of view are imprecise.
While it is true that the «General Part» can be found in Brazilian private law
already in the middle of the 19th century, it was no original creation, but
based on the reception of German pandectist literature. At the same time, it
needs to be emphasized that already in the Brazilian codification drafts from
the 19th century, the «General Part» received, at least in parts, a treatment
that differed from the German writings, and this independent tradition was
continued up to the new Code from 2002. Hence, the idea of a «General
N° 80, 2018
junio-noviembre
pp.33-48
* El original fue publicado bajo el título «Der Ursprung des Allgemeinen Teils im brasilianischen
Privatrecht» (Schmidt, 2013a) en un libro que recoge las ponencias presentadas en las reuniones de
Ciążeń (Polonia, 2010) y Heidelberg (Alemania, 2012), en las que los participantes provenientes de
Alemania, Brasil, Polonia y Portugal discutieron las cuestiones de la parte general del derecho civil.
** Investigador del Instituto Max-Planck de Derecho Comparado y Derecho Internacional Privado en
Hamburgo (Alemania). Doctor por la Universidad de Regensburg (Alemania).
Código ORCID: 0000-0002-7727-7775. Correo electrónico: schmidt@mpipriv.de
https://doi.org/10.18800/derechopucp.201801.002
JAN PETER SCHMIDT
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Derecho PUCP, N° 80, 2018 / ISSN 0251-3420
Part» of private law is deeply entrenched in Brazilian legal culture, and the
experiences with it are also of interest to the European observer.
Key words: General Part, private law, german pandectist, civil codification,
brazilian law
CONTENIDO: I. PUNTOS DE VISTA DIFERENTES EN ALEMANIA Y EN BRASIL.
II.LAS DIFERENTES ETAPAS DE LA PARTE GENERAL EN EL DERECHO PRIVADO
BRASILEÑO. II.1. LA PARTE GENERAL EN LA CONSOLIDACIÓN DE LAS LEYES
CIVILES DE 1858. II.2. LA PARTE GENERAL EN EL ESBOÇO DE TEIXEIRA DE
FREITAS 18601865. II.3. LA PARTE GENERAL EN EL CÓDIGO CIVIL DE 1916.
II.4. LA PARTE GENERAL EN EL CÓDIGO CIVIL DE 2002. III. CONCLUSIÓN.
I. PUNTOS DE VISTA DIFERENTES EN ALEMANIA Y
EN BRASIL
Si un jurista alemán mira los Códigos Civiles brasileños de 1916 y
2002, lo primero que probablemente notará es que siguen el llamado
«sistema de las Pandectas (Pandektensystem)»1: ambos comienzan
con una «Parte general», seguida por las cuatro partes de «Derecho
de familia», «Derecho de las cosas», «Derecho de las obligaciones»
y «Derecho de las sucesiones»2. A pesar de algunas diferencias en
los detalles, la similitud con la construcción del Código Civil alemán
(Bürgerliches Gesetzbuch o BGB) es evidente. Por esta razón, notables
juristas alemanes llegaron a la conclusión de que la estructura de los
Códigos Civiles brasileños y, principalmente, la existencia de una
«Parte general» —ausente en la mayoría de los códigos civiles del
mundo (véase Schmidt, 2012)— tienen influencia directa del BGB3.
Tal influencia no sería, de ninguna manera, inesperada, ya que está
presente en muchas partes del mundo. En Europa, por ejemplo, se
encuentra en Grecia, Polonia y Portugal; fuera de Europa, la verificamos
en Japón y en Corea4. Además, también las circunstancias temporales
parecen indicar dicha conexión: el BGB fue promulgado en 1896 y el
primer Código Civil brasileño, en 1916. El legislador brasileño habría
tenido tiempo suficiente de inspirarse en el BGB.
1 Se debe subrayar que el nombre de este método de organizar las materias del derecho privado se
origina en la ciencia jurídica alemana del siglo XIX, llamada «Pandectística», y no en las «Pandectas»
(también conocidas como «Digesto»), las cuales carecían de una sistemática clara a pesar de
constituir la parte más importante del Corpus Iuris Civilis. Sobre la génesis del Pandektensystem,
todavía es fundamental la lectura de Schwarz (1921).
2 Sin embargo, el Código Civil de 2002 alteró el orden de las materias y añadió un libro sobre «Derecho
empresarial». Volveremos a este tema en el apartado II.4.
3 Ejemplo de esto es la brevedad con la que Zweigert y Kötz comentan lo siguiente sobre el Código
Civil brasileño de 1916: «La sistemática de la ley tiene influencia alemana, principalmente su “Parte
general”» (1996, p. 114); esta es también la opinión de Wieacker: «La influencia del BGB [en el
Código Civil de 1916] se restringe a la sistemática y a la adopción de 62 párrafos» (1967, p. 485,
nota 47); véase finalmente, Rauchhaupt: «La atención al derecho alemán se presenta principalmente
en el énfasis y en la anteposición (Voranstellung) de una “Parte general”» (1955, p. 129).
4 Sobre la diseminación del sistema de Pandectas en el mundo, véase Schmidt (2009a). Para críticos
a la organización de las materias en el sistema de las Pandectas, véase Baldus y Raff (2008).
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