¿Y si no ejercen su Derecho de Adquisición Preferente, podemos vender? La importancia de las reglas claras para el ejercicio de este derecho
| Autor | Diego Carrión Álvarez-Calderón |
| Cargo | Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú |
| Páginas | 31-61 |
ADVOCATUS 36
LITIGIOS
PROCESALES
Y ARBITRALES
31
DERECHO
COMERCIAL
ESPECIAL
ESPECIAL
¿Y si no ejercen su derecho de adquisición preferente, podemos vender? La importancia de reglas claras para el ejercicio de este derecho
¿Y si no ejercen su derecho de adquisición
preferente, podemos vender?
La importancia de reglas claras para
el ejercicio de este derecho
diego CArrión álvArez-CAlderón
Abogado por la Ponticia Universidad Católica del Perú.
Máster en Derecho (LL.M.) por Harvard Law School.
Profesor de los cursos de Instituciones del Derecho Mercantil, Introducción a la
Metodología de la Investigación Jurídica y Derecho Mercantil I en la Ponticia
Universidad Católica del Perú.
SUMARIO:
I. Introducción.
II. El Derecho de Adquisición Preferente.
1. Razones e implicancias de Carácter Societario.
2. Razones e implicancias de Carácter Económico.
III. El DAP en la Ley General de Sociedades Peruana.
1. El DAP en la Sociedad Anónima Regular.
2. El DAP en la Sociedad Anónima Cerrada.
IV. Perspectiva civil del DAP.
1. La comunicación que realiza el Accionista Vendedor es una oferta.
2. El ejercicio del DAP por parte de los Accionistas Titulares se congura
como la aceptación de la oferta.
3. Perfeccionamiento del contrato de compraventa de acciones como
resultado de la aceptación por parte de los Accionistas Titulares de la
oferta del Accionista Vendedor.
V. Situaciones problemáticas en torno al proceso de ejercicio del DAP.
1. ¿Qué signica ejercer el DAP?
2. ¿Cuál debe ser el plazo para ejercer el DAP?
3. ¿Cómo entender la previsión de que los Accionistas Titulares ejercerán su
DAP “a prorrata” de su participación en el capital de la sociedad?
4. ¿Qué sucede con la aplicación del DAP ante la presencia de más de un
Accionista Vendedor?
5. ¿Cómo debe ser establecido “el precio” en la comunicación que envíe el
Accionista Vendedor?
6. ¿Cómo entender el deber de incluir el nombre del posible comprador en
la comunicación que envíe el Accionista Vendedor?
7. ¿Cómo vericar que, en caso de no ejercicio del DAP, el Accionista
Vendedor transera las acciones en las mismas condiciones informadas a
los Accionistas Titulares?
VI. Conclusiones y reexiones nales.
* El autor desea expresar su agradecimiento a Miguel Ángel Pérez Carajulca, por su valiosa colaboración en la
realización del presente artículo, que sin su participación no hubiera sido posible.
ADVOCATUS 36 Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima
32 Diego Carrión Álvarez-Calderón
I. INTRODUCCIÓN
Con esa pregunta se cerró una reunión con un
grupo de accionistas que estaba esperando
concretar una venta de un bloque mayoritario
de acciones, valuado en algunas decenas de
millones de Dólares. El tercero interesado en
la compra de las acciones había invertido cen-
tenas de miles de Dólares haciendo auditorías
y due diligence, ambas partes habían invertido
muchos meses negociando el precio de las
acciones en venta, a determinación del bene-
cio bruto de explotación calculado antes de la
deducibilidad de los gastos nancieros —por
sus siglas en inglés, “EBITDA”— especialmente.
Se trataba de una venta asegurada a un com-
petidor mundial de primer nivel, pero a pocas
semanas del cierre aún quedaba esta pregunta
en la cabeza de los accionistas vendedores, y si
el bloque minoritario de accionistas no ejerce
su derecho de adquisición preferente, ¿pode-
RESUMEN:
Este artículo hablará sobre el derecho de adquisición preferente, las razones de su existencia y regulación, la forma como está regulado en
nuestro sistema jurídico, la perspectiva civil del ejercicio de este derecho, para nalmente aterrizar en la problemática que podríamos enfren-
tar en una situación real. El autor propondrá una serie de recomendaciones para muchos de los problemas delineados, aunque no tienen una
solución fácil y se deberá ver, caso por caso, la mejor manera de reducir o eliminar la aparición de esos problemas.
Palabras clave: Derecho de Adquisición Preferente, Accionista, Tercero, Capital Social, Acciones.
ABSTRACT:
The following article addresses the topic of Right of First Refusal, the reasons for its existence and regulation, also it will analyze the
regulations adopted in the Peruvian legal system, the civil perspective of the exercise of this right, nally concluding with the challenges
faced in reality. The author will propose recommendations onto many of the outlined issues, albeit there not being a simple solution and, each
challenge should be analyzed on a case-by-case basis as the best way to reduce or eliminate said problems.
Keywords: Right of First Refusal, Shareholder, Third Party, Share Capital, Shares.
mos vender igual nuestro bloque mayoritario?
Si transcurre el plazo legal sin que el bloque
minoritario se pronuncie sobre la carta oferta
que les ha hecho llegar el gerente general de
la sociedad target, ¿podemos vender al tercero
sin problemas?
En la actualidad se pueden leer titulares como
“Fusiones y Adquisiciones en Perú llegó a los US$
3,830 millones en el primer trimestre del año”1, lo
cual podría signicar una recuperación de esta
actividad en nuestro país y, esperemos, podría-
mos estar iniciando una nueva ola de Fusiones
y Adquisiciones para los siguientes cinco o diez
años, similar a la vivida entre el 2004 y 20132.
Bajo esa premisa, es importante que los ac-
cionistas de sociedades que tienen pensado
participar en estas operaciones, revisen con
cuidado muchas variables, entre económicas,
nancieras, contables, regulatorias, y muchas
1. Disponible en:<https://gestion.pe/economia/empresas/peru-registro-operaciones-us-3-830-millones-primer-
trimestre-ano-231350>.
2. “El Perú ha sido una de las economías de más rápido crecimiento en América Latina durante muchos años, con
una tasa de crecimiento promedio de PBI de 6% entre los años 2004 y 2013. Durante la desaceleración económica
de la región, el PBI del Perú se mantuvo por encima del promedio, en 3.9%. En este periodo, el mercado de M&A —
Mergers and Acquisitions— se dinamizó a tal punto, que se llegaron a registrar cifras de US$10.000 millones, a partir
de deals históricos, como la compra de una importante empresa cementera en Chile por parte del Grupo Breca, en
2009”. REBAZA, Alberto. Disponible en: <https://elcomercio.pe/especial/zona-ejecutiva/tendencias/como-esta-
mercado-fusiones-y-adquisiciones-noticia-1993093>.
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