lusfeminismo, genero y discurso juridico: analisis desde la praxis y estado de la cuestion.

AutorTorres Diaz, Maria Concepcion

Sumilla 1. Introduccion 2. Objetivos 3. Iusfeminismo y genero 3.1. Marco conceptual 3.2. Marco normativo 3.3. Jurisprudencia de referencia 4. Consideraciones finales 5. Referencias 1. Introduccion

El Boletin Oficial del Estado de Espana (BOE, num. 212 de 1 de septiembre de 2018 (1)) publicaba la Orden JUS/902/2018, de 31 de agosto, relativa al Acuerdo del Consejo de Ministras y Ministros por el que se crea un Consejo Asesor para la revision de la Ley de Enjuiciamiento Criminal desde la perspectiva de genero. El Acuerdo se hace eco de la necesidad de revisar en profundidad la Ley de Enjuiciamiento Criminal (2) (LECrim, en adelante) y, especificamente, los distintos proyectos existentes desde la perspectiva de genero en aras de tener en cuenta las experiencias de las mujeres y su relacion con esta norma procesal desde el punto de vista de los efectos de su aplicacion e interpretacion. Una norma que data de 1882--sin perjuicio de las sucesivas modificaciones de las que ha sido objeto--. En este sentido, el momento actual exige tener en cuenta el genero como categoria de analisis juridico ante la revision normativa propuesta. Maxime tras recientes pronunciamientos judiciales no exentos de polemica en donde la abstraccion sexual de los sujetos de derechos ha devenido en resoluciones judiciales dificiles de entender a tenor de los hechos probados a nivel judicial. Tengase en cuenta--en este punto--el Auto de la Audiencia Provincial de Pamplona de 21 de junio de 2018 (3) por el que se decreta la prorroga de la prision provisional, eludible bajo fianza, para los cinco condenados a nueve anos de prision por abuso sexual en los Sanfermines de 2016. Un auto que ha vuelto a poner sobre la mesa la disonancia de las experiencias de las mujeres ante las violencias machistas y, de forma especifica, ante la violencia sexual y el discurso juridico imperante que trae causa de una previa sentencia condenatoria (SAPN 38/2018, de 20 de marzo) (4) por abusos sexuales--que no por agresion sexual--aspecto tambien cuestionado desde el punto de vista del analisis juridico critico articulado bajo las premisas de una vision sensible al genero (Torres Diaz, 2018a y b).

Citaba--en lineas anteriores--el Auto de la Audiencia Provincial de Pamplona de 21 de junio de 2018. Un auto cuyo analisis se torna imprescindible en aras de determinar que dice (y que no dice), en que terminos se pronuncia y a quien se dirige. Un auto cuya lectura permite indagar en un aspecto esencial desde la vision critica de la Feminist Jurisprudence, a saber: ?bajo que postulados y/o premisas el discurso juridico piensa a las mujeres? Para ello--y de forma sucinta--se extractan los siguientes aspectos:

  1. El auto acuerda la prorroga de la prision provisional eludible bajo fianza a cinco condenados a nueve anos de prision por abuso sexual. La traduccion de esta decision judicial es la puesta en libertad provisional de los condenados por no ser firme la sentencia al estar recurrida.

  2. El auto--en un ejercicio de ponderacion--analiza los intereses en juego a tenor de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y colige la preeminencia del derecho a la libertad personal frente a las pretensiones de las acusaciones en aras de prorrogar la prision provisional de los condenados.

  3. Como justificacion de esta decision el auto senala la notable reduccion de las penas solicitadas concretadas en la sentencia condenatoria de 27 de abril de 2018. En esta misma linea, el auto alude a los principios de favor libertatis e in dubio pro reo.

  4. El auto (5) analiza los criterios que operan--en este caso concreto--a los efectos de decidir sobre la prision provisional (y/o su prorroga o suspension), entre ellos: el riesgo de fuga, el riesgo de reiteracion delictiva y el riesgo de destruccion de pruebas (6). Con respecto al primer item, el tribunal considera que no opera por el arraigo familiar y social de los condenados. En relacion al segundo, el tribunal lo desestima no teniendo en cuenta la investigacion en curso en otro juzgado que afecta a cuatro de los cinco condenados. Por ultimo, en relacion a la destruccion de pruebas el tribunal tambien la desestima. A tenor de lo expuesto cabria reflexionar sobre los siguientes aspectos:

    * ?En que terminos se ha valorado lo dispuesto en el apartado 2 del articulo 503 LECrim., cuando se alude textualmente a que se atendera > a la hora de evaluar el riesgo de reiteracion delictiva?

    * ?Cuales son (o han sido) los parametros de analisis en relacion con la naturaleza de los hechos y la gravedad de las penas a la hora de evaluar el peligro o riesgo de fuga?

    * ?Se ha tenido en cuenta el sistema sexo/genero y sus implicaciones para la vida de las mujeres y, especificamente, para la victima en el caso concreto, a la hora de determinar en que terminos se delimita y/o valora las situaciones de violencia a fin de dilucidar si se esta ante una situacion de abuso o agresion sexual? ?Que es violencia sexual para las mujeres? ?En que terminos se ha delimitado normativamente la violencia sexual desde el discurso juridico?

  5. No obstante lo anterior, el auto cuenta con un voto particular discrepante (7) correspondiente a su presidente en donde aboga por la prorroga de la prision provisional hasta el maximo legal permitido por la ley mientras no haya sentencia firme en aras de la >--en palabras textuales--de los delitos que se puede inferir del contenido de la pena impuesta con afectacion directa a bienes juridicos de especial proteccion como son los que operan en los delitos contra la libertad e indemnidad sexual.

    El debate en el ambito juridico permanece abierto y obliga a un abordaje y a un analisis desde la Academia (y no solo) en relacion con el tratamiento de las violencias sexuales (en plural) y su dimension constitucional. El tema no es anodino y las posturas enfrentadas no se han hecho esperar maxime porque en el fondo lo que se esta poniendo en cuestion es el modelo normativo de lo humano que subyace en el derecho, en general, y en la tipificacion de los delitos contra la libertad e indemnidad sexual. Un modelo que no es neutro a pesar de la diccion literal del texto de la ley y que se evidencia en las facetas interpretativas y aplicativas de la norma. La ponderacion de los intereses en juego recogidos en el auto objeto de comentario es ejemplo de lo anterior. Y es que, pese a la gravedad de los hechos probados en la sentencia condenatoria de abril de 2018, al final el mensaje que se traslada a nivel juridico y, por ende, social/cultural es que en el fondo los delitos contra la libertad e indemnidad sexual--que tienen como sujetos pasivos mayoritariamente a las mujeres--no son tan graves como para merecer un firme reproche penal (Torres Diaz, 2018c). Se minimizan las violencias sexuales a las que estan expuestas las mujeres e, indirectamente, se corre el riesgo de legitimar un discurso que sigue dando cobertura social al libre acceso al cuerpo de las mujeres (Torres Diaz, 2018d y e). No obstante lo anterior, piensese que el debate no es nuevo. Recuerdese que ya en los anos 90 las opiniones criticas sobre el tratamiento juridico de este tipo de delitos saltaron a la palestra informativa a raiz de dos sentencias polemicas como la de la Audiencia Provincial de Lleida en el > en donde la credibilidad de la victima se ponia en cuestion senalandose que esta pudo haber provocado (8) y la de la Audiencia Provincial de Pontevedra en donde se absolvia a dos acusados de violacion por la > de la victima.

  6. Objetivos

    Las lineas introductorias resultan relevantes a la hora de perfilar los objetivos del presente estudio. En este sentido son de significar los siguientes items:

    * Delimitar juridica y constitucionalmente el concepto > como categoria de analisis juridico desde una triple dimension del fenomeno juridico (Aguilar, 2016: 76). A saber: (1) dimension normativa, esto es, el sustento normativo donde encuentra soporte y fundamentacion, (2) dimension axiologica, en relacion con una idea de justicia integradora con el sentir social de las distintas subjetividades, y (3) dimension sociologica, en tanto que toma en cuenta las afectaciones relacionales e interpersonales de los sujetos juridicos/politicos desde el punto de vista de su ser social.

    * Referenciar las raices de la categoria de analisis > dentro del constitucionalismo critico y de las teorias juridicas criticas sobre los derechos humanos, con mencion especial de las aportaciones teoricas del > (que cuestiona que exista una interpretacion objetiva y neutra de la norma), el > (9) (que pone en el centro del discurso juridico la garantia de los derechos y los medios para su desarrollo) e, incluso, el > (que se centra en el grado de satisfaccion y eficacia de las normas).

    * Significar el origen, desarrollo y las aportaciones al derecho (y con los derechos) de las teorias enmarcadas en la Feminist Jurisprudence, Feminist Legal Theory o Feminist Legal Thought. Obviamente, esto implica adentrarse en el estudio del discurso juridico desde el privilegio epistemico de la vision situada y/o posicionada de las mujeres como baluarte del > o de los feminismos juridicos.

    * Analizar las potencialidades para la tutela y garantia de los derechos de las mujeres de un analisis sensible al genero en el ambito de la aplicacion e interpretacion normativa (Torres Diaz, 2017). Esto requiere, por una parte, (1) profundizar en la formacion academica desde la perspectiva de genero en las disciplinas juridicas y, en segundo lugar, (2) fiscalizar la practicidad de la implementacion de la perspectiva de genero en resoluciones judiciales en aras de reflexionar sobre la eficacia normativa de leyes.

  7. lusfeminismo y genero

    3.1. Marco conceptual

    Desde el punto de vista conceptual la delimitacion entre sexo y genero (Scott, 1990) resulta clave en aras de profundizar en las potencialidades de los conocimientos situados en el analisis del discurso juridico, esto es, en aras de escudrinar los terminos en los que puede influir el...

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