Introducción al contrato de construcción
| Autor | Leandro García Valdez |
| Páginas | 82-114 |
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Foro jurídico (Lima), N° 18, 2020, pp. 82 - 114 / ISSN: 2414-1720 (impreso) / ISSN: 2520-9922 (en línea)
Introducción al contrato de construcción
Introduction to the construction contract
“Para gestionar adecuadamente las controversias del sector construcción, es necesario conocer sus instituciones,
en especial el contrato de construcción, dado que constituye el centro de las relaciones jurídicas de un proyecto.”
Leandro García Valdez*
Resumen: El presente artículo tiene como objetivo el estudio del contrato de
construcción. Para ello, abordaremos su evolución histórica, su relación con el contrato
de obra y lo deniremos a partir de sus particularidades. Además, describiremos
sus características, los sujetos parte del contrato (comitente y contratista) y sus
obligaciones tipicantes y complementarias.
Palabras clave: contrato de construcción, historia del contrato de construcción,
obligaciones del contratista, contratación pública, arbitraje.
Abstract: The objective of this article is to study the construction contract. For this,
we will address its historical evolution, its relationship with the construction contract
and we will dene it based on its particularities. In addition, we will describe its
characteristics, the parties of the contract (principal and contractor) and its typifying
obligations and the complementary ones.
Keywords: construction contract, construction contract history, contractor obligations,
public procurement, arbitration.
* Es abogado y especialista en Derecho de la Construcción por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC). Es especialista
en Contratación con el Estado por ESAN - Graduate School of Business. Tiene un posgrado en Derecho Administrativo y Arbitraje
por el Centro de Análisis y Resolución de Conictos de la Ponticia Universidad Católica del Perú. Con estudios en Gestión de
Proyectos y Calidad por el Instituto para la Calidad de la Ponticia Universidad Católica del Perú. Abogado en NPG Abogados.
Tiene experiencia en el patrocinio de arbitrajes, consultoría y gestión contractual vinculada al Derecho de la Construcción privado
y público. Es miembro de la Asociación Latinoamericana de Derecho de la Construcción Young International Arbitration Group e
International Council for Commercial Arbitration.
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Introducción al contrato de construcción
Sumario: 1. Introducción. 2. Evolución histórica y legislativa del contrato de construcción.
3. Particularidades del contrato de construcción frente al contrato de obra. 4. Noción del contrato de
construcción. 5. Características del contrato de construcción. 6. Sujetos del contrato de construcción.
6.1. Contratista. 6.2. Comitente. 7. Obligaciones tipicantes de las partes. 7.1. La retribución.
7.2. Determinación del plazo a falta de pacto. 7.3. Determinación del monto de la retribución a
falta de pacto. 7.4. Modalidades de pago. 7.5. La obra determinada. 8. Otras obligaciones de
las partes. 9. Obligaciones complementarias del contratista derivadas de normas dispositivas.
10. Conclusiones
1. Introducción
Según la ICC Dispute Resolution 2019 Statistics,
las disputas1 de los sectores de construcción (e
ingeniería) –211 casos– y energía –140 casos– han
generado el mayor número de arbitrajes de la Cámara
de Comercio Internacional y, como en años pasados,
representan aproximadamente el 40% del número de
casos. Asimismo, la referida estadística señala que
la mitad de las solicitudes de árbitro de emergencia
fueron interpuestas por agentes vinculados al sector
de construcción y energía2.
A nivel local, un estudio respecto de la contratación
pública, preparado por Guzmán Barrón y Zúñiga,
indica que el “tipo de contrato más propenso a
generar controversias es el contrato de obra, es decir,
estamos frente a la prueba de la naturaleza conictiva
de la actividad de la construcción”3. Así, se identica
que el 59.5% de los laudos del Centro de Análisis y
Resolución de Conictos de la Ponticia Universidad
Católica del Perú son productos de la disputa de
contratos de obra4.
De ese modo, apreciamos una tendencia respecto
del protagonismo de las disputas vinculadas al
sector de la construcción en el medio arbitral. En
razón a ello, corresponde a los operadores conocer
sus instituciones, su dinámica y complejidad, con la
nalidad de gestionar del modo más eciente sus
disputas.
Con ese objetivo, mediante el presente artículo,
desarrollaremos la introducción a una de las
guras protagonistas de la industria: el contrato
de construcción. Para ello, abordaremos su
evolución histórica, su relación con el contrato de
obra y su denición. Además, describiremos sus
características, los sujetos parte del contrato y sus
obligaciones.
1 Los casos presentados en la Cámara de Comercio Internacional cubren varios sectores. La ICC Dispute Resolution 2019 Statistics
reporta 20 categorías: agronegocios, alimentación, servicios empresariales, químicos, construcción e ingeniería, defensa y
seguridad, educación y cultura, energía, protección ambiental, nanciamiento y seguros, comercio en general y distribución,
salud / productos farmacéuticos y cosméticos, equipos y servicios industriales, ocio y entretenimiento, medios de comunicación
y publicaciones, metales y materias primas, envases, instituciones y organizaciones públicas, telecomunicaciones / tecnologías
especializadas, textiles / prendas de vestir, y transporte. International Chamber of Commerce, ICC Dispute Resolution 2019 Statistics
(Paris: International Chamber of Commerce, 2020), https://iccwbo.org/publication/icc-dispute-resolution-statistics/.
2 Ibíd.
3 César Guzmán Barrón y Ribogerto Zúñiga Maravi, «Comentarios y reexiones sobre el estudio de investigación del Centro de
Análisis y Resolución de Conictos - PUCP “Tendencias del arbitraje de contratación pública: análisis de laudos arbitrales”»,
Arbitraje PUCP, n.º 4, (2014): 87, http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/arbitrajepucp/article/view/10389.
4 Ibíd., 86.
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5 La construcción es, además, una señal de desarrollo, pero también de orgullo. Por ejemplo, tenemos el caso del navío Titanic,
sin perjuicio de su conocido nal. Según relata Manuel de la Fuente: “Diez de abril de 1912, Puerto de Southampton, en el sur de
Inglaterra. Una multitud abigarrada y entusiasta ondea centenares de banderas con la Unión Jack. El orgullo británico está por las
nubes. Y los ojos de las autoridades y del pueblo inglés se jan en esa maquinaria que tienen ante sí, que más parece obra de
Dios que de los hombres”. «Titanic», Diario ABC, 21 de diciembre del 2011, acceso el 1 de agosto del 2020, https://www.abc.es/
cultura/libros/abci-titanic-conrad-libros-vino-201112210000_noticia.html.
Asimismo, si revisamos la Biblia, encontramos la conocida historia de la torre de Babel, en la cual fue la soberbia del hombre la
que generó el castigo divino, conforme se relata en el libro de Génesis 11: 1-7.
6 Alberto Sarria, Introducción a la ingeniería civil. (Bogotá: McGrawHill, 1999), 73.
7 Paul Wright, Introducción a la ingeniería. 2ª ed. (México: Limusa Wiley, 2004), 124.
8 Eugene J. Heady, «Construction law - the history is ancient!!», Common Sense Contract Law (blog). Smith, Currie & Hancock LLP.
19 de julio del 2012, https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=5181e80b-f307-42e6-a357-c2d081b678ff.
9 Ibíd.
2. Evolución histórica y legislativa del contrato de
construcción
La construcción nació con la aparición del hombre,
como producto de su capacidad creadora, para
enfrentar los retos que la naturaleza le presentaba5. No
es posible determinar el momento preciso en el que
se construyó la primera obra; sin embargo, la historia
de la ingeniería civil reporta que las más importantes
obras comenzaron al sur de Mesopotamia.
Los sumerios fueron los pioneros en construir muros
para levantar murallas que protegían a sus habitantes,
además de construir templos, viviendas y canales para
irrigar sus sembrados. En vista a su gran desarrollo,
produjeron normas jurídicas aplicables al contrato
de construcción. De esa manera, Hammurabi, rey de
Babilonia, expidió un código alrededor de los dos mil
años a.C., el cual incluía requisitos para la limpieza
de canales y el mantenimiento de los diques6.
Asimismo, para asegurar la calidad y la
responsabilidad profesional, dicho código imponía
penas muy severas en caso de incumplimiento,
como se aprecia a continuación:
“Si un constructor construye una cosa para una
persona y no hace que su construcción sea rme y
la casa que ha construido se derrumba y causa la
muerte del propietario de la casa, ese constructor
será ejecutado. Si causa la muerte del hijo del
propietario de la casa, un hijo del constructor
será ejecutado. Si causa muerte del esclavo del
propietario de la cosa, el constructor dará al
propietario de la casa un esclavo de igual valor. Si
destruye propiedad, restituirá lo que haya destruido,
y debido a que no hizo la casa que construyó en
forma rme y se derrumbó, reconstruirá por su
cuenta la casa que se derrumbó. Si un constructor
construye una casa para una persona y no hace
que su construcción cumpla con las estipulaciones
y un muro se derrumba, el constructor reforzará el
muro sufragando los costos”7.
Otro importante registro de la regulación en
materia de construcción la encontramos en la
Biblia. Por ejemplo, en el libro de Deuteronomio
22: 8, se describe la necesidad de la construcción
de parapetos en las casas para evitar accidentes8:
“Cuando ediques casa nueva, harás pretil en tu
terrado, para que no eches la culpa de sangre sobre
tu casa, si de él cayere alguno”.
Asimismo, en el libro de Levítico 14: 39-45 se nos
brinda una metodología para remediar el moho
tóxico en las casas de los israelitas9:
“El sacerdote saldrá de la casa a la puerta de ella,
y cerrará la casa por siete días. Y al séptimo día
volverá el sacerdote, y mirará: y si la plaga hubiere
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