Individuación y determinación del Derecho

AutorMario Jori
Páginas125-151
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Capítulo 5
INDIVIDUACIÓN Y DETERMINACIÓN
DEL DERECHO
Debería estar ahora más claro por qué la individuación del
Derecho vigente no es un problema sobre el cual los juristas
gasten demasiadas energías. Si nos metiésemos en el terreno de
la metodología prescriptiva, el intento de análisis descriptivo
realizado en las páginas precedentes ofrecería distintos argu-
mentos para justificar dicha omisión. En cambio, en el terreno
de la descripción del método jurídico, tal como es practicado
hoy en día, se puede decir que la tarea no les corresponde a los
juristas. Aunque es cierto que a veces se encuentra en el inicio
de un manual jurídico alguna consideración general sobre el
Derecho, es obvio que se trata de argumentos puestos ahí más
que nada para mostrar que el autor desatiende estos temas por
elección y no por ignorancia.
Lo que sucede en las situaciones normales es que también
los juristas usan el sentido común para identificar de un modo
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Mario Jori
aproximado cada Derecho vigente; este, una vez individuado,
se auto-delimita con mayor o menos nitidez en la medida que
contiene las fuentes del Derecho que establecen la pertenen-
cia o no de cada norma a cada Derecho. Es claro que hablar
de pertenencia es también una metáfora tomada del mundo
material, en el que una parte pertenece al todo con el que tiene
vínculos materiales de distinto tipo. Pero el Derecho no es un
objeto material; como ya he señalado, no es una suerte de Mont
Blanc invisible que puede ser señalado con el dedo, y no es
siquiera una suerte de rinoceronte invisible, una entidad que
tenga confines naturales en su piel acorazada. En este caso, la
pertenencia de una norma a un Derecho es una metáfora para
una abstracción sumamente complicada según la cual quien
acepta operar mediante aquel Derecho (ordenamiento jurídico)
debe lógicamente aceptar operar también mediante cada norma
que “pertenece” a aquel Derecho, so pena de ser incoherente,
porque aceptar un conjunto de normas quiere decir aceptar
todas y cada una de estas normas.
Llamaré determinación del Derecho a este proceso de
delimitación de los confines del Derecho realizado por la
jurisprudencia. Actualmente, este proceso es llevado a cabo
principalmente mediante el uso de las fuentes del Derecho,
es decir, las normas jurídicas que dicen cuáles son las normas
jurídicas y, normalmente, siendo el ordenamiento dinámico,
contienen también reglas para producir nuevas normas.
Si dirigimos por un momento nuestra atención hacia algu-
nos de los casos más conocidos de cambios jurídicos radicales
en la historia moderna, como las dos grandes revoluciones de
finales del siglo XVIII, o aquellas más próximas a nosotros,
producidas en Europa por las guerras mundiales del siglo XX,
o bien si atendemos a algunos de los más recientes cataclismos

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