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La incidencia de la distribución territorial del poder tributario en la fiscalidad de la transmisión mortis causa de la empresa familiar en el derecho español

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AutorJosé Antonio Fernández Amor
Páginas169-200
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LA INCIDENCIA DE LA DISTRIBUCIÓN
TERRITORIAL DEL PODER TRIBUTARIO
EN LA FISCALIDAD DE LA TRANSMISIÓN
MORTIS CAUSA DE LA EMPRESA
FAMILIAR EN EL DERECHO ESPAÑOL
José anTonio FernánDez aMor
Universidad Autónoma de Barcelona
I. INTRODUCCIÓN
Laregulacióndelascalidadde la transmisión mortis causa en
España presenta una cierta complejidad si nos acercamos al tema
desdeunaperspectivaterritorial.ElloesporqueEspaña,desde1978,
se estructura conforme a la idea de formar un Estado descentralizado.
Consecuentemente,elpodertributariosedistribuyeentreelEstadoy
lasComunidadesAutónomas(en adelante,CCAA) sinolvidaralos
enteslocales(grupoconstituidoprincipalmenteporAyuntamientosy
Diputaciones provinciales). Los dos primeros entes cuentan con poder
legislativoparaestablecerimpuestosyregularelsistematributariode
acuerdoconlaConstituciónde1978(enadelante,CE)ylasleyes(art.
133.1y2delaCE)yconrespectoaellossedesarrollanlaspresentes
líneas toda vez que su objeto es describir la regulación que han pro-
mulgadoenmateriadescalidadsobrelassucesionesyquémedidas
establecen en torno a la transmisión mortis causa de la empresa familiar.
LacapacidaddelEstadoylasCCAAderegularlamateriatribu-
taria tiene efectos en el régimen jurídico del Impuesto sobre Sucesio-
nesyDonaciones(enadelante,ISD)engeneraly,enparticular,enel
régimen de este tributo aplicable a la transmisión ‘mortis causa’ de la
empresa familiar en España. Para entender el alcance de esta afección
José Antonio Fernández Amor
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esnecesario,enprimertérmino,concretarquésepuedeentenderpor
empresafamiliarpara,ensegundolugar,describirelrégimenjurídico
delISDcomoimpuestocedidoa lasCCAAderégimencomún, con-
certadoenlaComunidadAutónomadelPaísVascoyconvenidoenla
ComunidadAutónomadeNavarra.Entercer lugar,conel objetode
evidenciarlacomplejidadreferida,sehadehacerunadescripcióndel
conjuntodebeneciosscalesestablecidosparafacilitarlasucesiónen
latitularidadde laempresaque,naturalmente,afectanala empresa
familiar.Eltrabajohabrá deconcluir conalgunasreexiones nales
decarácter críticoyalgún planteamiento adicionaldeinvestigación
sobre la cuestión aquí tratada.
II. CONCEPTO DE EMPRESA FAMILIAR Y LA IMPORTANCIA
DE LA FISCALIDAD DE LA SUCESIÓN MORTIS CAUSA
Es tradicional mencionar en trabajos que tienen como temática la
empresafamiliarqueéstaconstituye,tantoenEspañacomoenotras
latitudes,unodelospilaresfundamentalesdelaactividadeconómica.
Esta característica la convierte en objeto de especial atención puesto
que en ella se confía gran parte del desarrollo económico de un Estado.
Laempresafamiliarsepodríaidenticarenfuncióndelas si-
guientes características1:
a) Propiedad: La titularidad de la empresa familiar bien puede ser
individual,sibienenlagestióncontribuyenlosmiembrosdelafamilia,
o bien estructurada mediante participaciones en una persona jurídica.
Enesteúltimocaso,lamayoríade lasparticipaciones conderecho a
voto son propiedad de la persona o personas de la familia que fundó
o fundaron la compañía; o son propiedad de la persona que tiene o
ha adquirido el capital social de la empresa; o son propiedad de sus
esposas,padres,hijo(s)oherederosdirectosdelhijo(s).
b)Control:Elpropietarioindividualejerce,lógicamente,elcontrol
delaempresay,enelcasodeserunapersonajurídica,lamayoríade
los derechos de voto derivados de las participaciones los ostenta la
familia directa o indirectamente.
c)Gestión:Eldueñoindividual,unrepresentantedelafamiliao
un pariente realizan la gestión de la empresa.
1 Estascaracterísticassiguenlasextraídasdehttp://www.iefamiliar.com/web/
es/ief.html.
La incidencia de la distribución territorial del poder tributario
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d) Derecho de voto: A las compañías cotizadas se les aplica la
denicióndeempresafamiliarsila personaquefundóoadquirióla
compañía(sucapitalsocial),osusfamiliaresodescendientesposeen
el25%delosderechosdevotoalosquedaderechoelcapitalsocial.
A estas variables de carácter fáctico se le ha de añadir un elemen-
to cualitativo de interés en estas líneas. La continuidad generacional
en el control de la empresa es un objetivo estratégico de manera que
fundadoresysucesorescomparteneldeseodemantenerelcontrol
delapropiedad,elgobiernoylagestiónenmanosdelafamilia.En
consecuencia,unodelosmomentoscríticosensuactividadescuando
ha de producirse la transmisión mortis causapuestoquehayunriesgo
dedisolucióny,portanto,depérdidadelaactividadempresarial.Los
costesdecarácterscalconstituyen,portanto,unaspectoateneren
cuenta pues podrían afectar a la deseada (por cuestiones de actividad
económica,porcuestionesdeempleo,etc…)continuidad.
DentrodelDerechoscalespañolnohayunadeniciónexpresa
de empresa familiar2 pero sí se han realizado diversas aproximaciones
doctrinales en orden a concretar este concepto. Siguiendo a ROCA
LÓPEZ,“Dentrodelámbitoscalseconsiderarácomoempresafami-
liar aquéllas de carácter individual o societario que no se dediquen a
lasimplegestióndeuncapitalmobiliariooinmobiliario,yque sean
dirigidasdeformahabitual,personalydirectaporunmiembrodeun
grupofamiliar(…)”3.Pero,ajuiciodelqueescribe,ALFONSOGALÁN
realiza una construcción del concepto más elaborada4. La autora destaca
las siguientes notas:
2 Señala alFonso galán que “Proporcionar un concepto de empresa familiar no es
una tarea fácil, no existe una denición generalmente aceptada, con perles jurídicos
nítidos, pese a ser un término utilizado frecuentemente tanto en el ámbito político
como en el económico y en la esfera jurídica; extremo éste además, que como señala
Checa González, enturbia sobremanera poder precisar con nitidez y rotundidad cuál
sea el régimen tributario aplicable a la misma, al desconocerse cuando se utiliza el
término, a qué tipo de entidad se está reriendo”.alFonso galán,RosaMaría.Be-
neciosscalesenelimpuestosobresucesionesydonacionesconocasiónde
la transmisión mortis causa de la empresa familiar. En: Estudios en homenaje
alProfesorPérezdeAyala.Dykinson,2007,pp.768-769.
3 roCa lóPez,Mariano.Principales benecios scales para la empresa familiar. Fisca-
lidad para el empresario familiar.Ed.CissPraxis,Bilbao,2000,p.11.
4 alFonso galán,ob.cit.,pp.771-774.

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