Gobierno corporativo: un debate nacional e internacional
| Autor | Klaus J. Hopt |
| Cargo | Profesor emérito del Max Planck Institute of Foreign Private and Private International Law |
| Páginas | 96-119 |
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Revista IUS ET VERITAS, N° 45, Diciembre 2012 / ISSN 1995-2929
Resumen: En e l presente artículo, el autor efectúa un pr ofundo análisis sobre
el tema del Gobierno Corporativo, esto es del modo en que las sociedades
mercantiles deben ser gestionadas. Asimismo, se enfoca en esclarecer, desde su
perspectiva, lo s principales puntos c ontrovertidos que se p resentan en el debate
internacional so bre el asunto. Para ello expondrá sus argumento s utilizando la
diversa normativa internacional, principalmente europea, dirigida a regular el
funcionamiento interno de las sociedades.
Palabras clave: Gobierno corporativo - Directorio - Derecho de Sociedades -
Abstract: In this article, t he author makes an analysis of the issu e of Corporate
Governance; this is t he way that corporations sh ould be managed. Hopt focus es
his attention on clarifying, from his perspective, the most controversial points
presented in the international debate about this matter. The author expresses
his view using the inter national normative, esp ecially European, which re gulates
the internal procedures of corporations.
Keyword s: Corporate Governanc e - Directorate - Company law - Duty of car e
- Fiduciary dut y - Self-regulation
(*) Profesor emérito del Max Planck Institute of Foreign Private and Private International Law. Ha sido juez en la Corte Estatal
de Apelaciones de Stuttgart (1981-1985). Miembro del Grupo de alto nivel de expertos en Derecho de Sociedades, Comisión
Europea, Bruselas (2001-2002). Vicepresidente de la Fundación Alemana de Investigación (2002-2008). Presidente del
AG. Consejero del Parlamento Alemán, el Tribunal Constitucional Federal alemán, el Banco Central de Alemania, la Comisión
Europea y el Banco Mundial. Es autor, editor y co-editor de numerosas publicaciones en el campo del Derecho Corporativo
y Comercial, en particular sobre Gobierno Corporativo.
(**) Escrito originalmente en alemán bajo el título de
publicado en: K. J. Hopt/G. Wohlmannstetter (editores). Handbuch Corporate Governance von Banken, Múnich: 2011; pp.
1-29.
Asimismo, el presente artículo fue actualizado por el autor en marzo de 2012 para su traducción y publicación en la presente
edición. La traducción del presente artículo, con autorización expresa del autor, estuvo a cargo de Javier Dario Bregante
Tassara, miembro de la Asociación Civil IUS ET VERITAS.
Gobierno Corporativo: un debate nacional e
internacional(**)
Corporate Governance: national and international discussion
Klaus J. Hopt(*)
Gobierno Corporativo: un debate nacional e internacional
Corporate Governance: national and international discussion
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Revista IUS ET VERITAS, N° 45, Diciembre 2012 / ISSN 1995-2929
Hoy, el Gobierno Corporativo es objeto de un controvertido
debate en derecho y economía. La l iteratura sobre Gobierno
Corporativo es parte ya de diversas disciplinas, siendo casi
imposible ignorar su expansión hacia otras(1). El Gobierno
Corporativo es de gran importancia en la práctica, en
particular, para las sociedades inscritas en la bolsa de
valores(2), pero también para las bolsas de val ores, los bancos
organismos de regulación y órganos legislativos, no solo en
Alemania, sino en todos los países industrializados de Europa
y el mundo. Donde quiera, se trata de mejorar el Gobierno
Corporativo de las sociedades y bancos locales, sobretodo
bajo la presión de Standor twettbewerb(NT1) , a través de
numerosas reformas legis lativas en el ámbito del derecho de
sociedades y del mercado de capitales, así como mediante
códigos de Gobierno Corporativo e iniciativas privadas de
sociedades y bancos.
Las distintas preguntas, enfoques y esfuerzos de reforma
del Gobierno Corporativo en el campo de la ciencia y la
práctica han sido descritos en una publicación: Handbuch
Corporate Governance (2003), y en su reciente segunda edici ón
(2009)(3), con la particul aridad de que tanto los editores como
los treinta y cinco autores que participaron en la obra, entre
ellos abogados, economistas, asesores legales y asesores de
empresas, han tratado los di stintos fenómenos del Gobierno
Corporativo cada uno desde su punto de vista profesional.
Dado que la publicación Hand buch Corporate Governance von
Banken trata un ámbito especial del G obierno Corporativo, y
describe de forma c omplementaria y desde la
perspectiva bancaria los aspectos generales
del Gobierno Corporativo, tiene sentido,
entonces, presentar una intr oducción al debate
nacional e internacional actual del Gobierno
Corporativo en la segunda edición de este
manual. A continuación abordaremos las
principales interrogantes sobre el Gobierno
Corporativo de sociedades y trataremos los
puntos principales del debate acaecido desde
2009 hasta la primavera d e 2011. Finalmente,
presentaremos al Gobierno Corporativo en
algunos ámbitos singulares, especialmente en
la actividad bancaria y la temática presentada
en el manual.
1. Fuentes y jerarquía
normat iva del Gobierno
Corporativo
1.1. Fundamentos económicos y jurídicos
del Gobierno Corporativo
1.1.1. Gestión y control en una sociedad de
capitales
En primer lugar, es preciso indicar que el
Gobierno Corpo rativo es ante todo un problema
económico(4). De acuerdo a la concisa e
internacionalmente célebre definición de
(1) Recientemente, HOPT, Klaus. J. Comparative Corporate Governance: The State of the Art and International Regulation.
En: The American Journal of Comparative Law. No. 59. 2011; pp. 1-73. LEYENS, P. C. Ausgewählte Literatur zur Corporate
Governance. En: HOMMELHOFF, P.; Klaus J. HOPT y Axel v. WERDER (compiladores). Handbuch Corporate Governance,
. 2da. edición. Colonia /Stuttgart:
Schäffer-Poeschel, 2009; pp. 931-966.
(2) Cfr. HOMMELHOFF , P.; Klaus J. HOPT y Axel v. WERDER (compiladores). Loc. cit.
(NT1) Standortwettbewerb es la competencia entre diferentes estados por fortalecer los factores de producción (Produktionsfaktoren)
para poder alcanzar un crecimiento económico y el bienestar general. En ese sentido, cada estado se esfuerza por atraer
inversiones de empresas extranjeras a través de distintas maneras, como puede ser la regulación de un modelo de gobierno
perfomance
(3) Cfr. Ibídem; para revisar reseñas sobre la 2da. edición véase, KRAUSE N. En: Neue Zeitschrift für Gesellschaftsrecht (NZG).
2010; p. 858; y, PELTZER, M. En: Neue Zeitschrift für Gesellschaftsrecht (NZG). 2010; p. 1417. Sobre la 1ra. Edición,
véase, entre otros, BACHMANN, G. En: (WM). 2004; p. 2039; HAPP, W. En: Die
Aktiengesellschaft (AG). 2004; p. 626; y, BASSEN, A. y C. ZÖLLNER. En: Die Betriebswirtschaft (DBW). No. 67. 2007; p.
104.
(4) WERDER, Axel v. Ökonomische Grundfragen der Corporate Governance. En: HOMMELHOFF, P.; Klaus J. HOPT y Axel v.
WERDER, (compiladores). Óp. cit.; pp. 3 y siguientes.
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