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Derecho a la sombra del arbitraje

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Vincent
AutorBruce L. Benson
Páginas254-263
254
foro jurídico
Derecho a la sombra del arbitraje*
Bruce L. Benson**
I. IntroduccIón
¿Opera el arbitraje a la sombra del derecho estatal como se asume frecuentemente,1 o puede aquél convertirse en
una opción viable que prescinda de la atribución estatal de creación y aplicación normativas? Si el arbitraje prescin-
de del Estado, ¿será posible, en efecto, que sea el derecho el que opere, más bien, a su sombra? Estas interrogantes
son desarrolladas en el presente trabajo. La respuesta ofrecida a éstas es que, bajo determinadas circunstancias,
el derecho extiende una sombra sobre el arbitraje, a veces tenue y otras, inexistente. Asimismo, el arbitraje puede
extender una sombra apreciable sobre el derecho estatal. Una u otra alternativa depende de la perspectiva en la
cual nos encontremos.
La sección II trata los supuestos subyacentes tras la discusión, respecto a que el arbitraje necesariamente se sitúa a
la sombra del derecho, y ofrece un contraargumento que descansa en un supuesto distinto. El primer argumento
considera al arbitraje como una alternativa procedimental y se apoya en el supuesto de que una autoridad coercitiva
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cumplimiento de lo prometido. Una alternativa se sustenta en la hipótesis de las sanciones privadas como un medio
efectivo para inducir a las partes a actuar según lo comprometido en las cláusulas arbitrales y aceptar las decisiones
arbitrales. La Sección III se enfoca en la naturaleza y el potencial de las sanciones privadas y las circunstancias bajo las
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las condiciones que someten al arbitraje a la sombra del Derecho estatal. Finalmente, en la última sección (Sección
* Traducción del artículo original en Inglés titulado “Law in the Shadow of Arbitration” por:
miranda QuiroGa, Luis Alberto. Bachiller en Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con especialización en Derecho
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rivEra FErrEyros, Gustavo Nilo. Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de maestria en Administración,
Derecho y Economía de los Servicios Públicos por la Universidad Carlos III de Madrid y la Universidad del Salvador de Buenos Aires y en
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Villavicencio, Meza & Rivera Abogados S. Civil de R.L.
** Presidente del Departamento de Economía, Profesor DeVoe Moore e investigador distinguido en la Universidad Estatal de Florida, EE.UU.
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no.
“el arbitraje comercial era de uso continuo y
difundido desde inicios del período colonial,
demostrando que las amenazas de litigio no
son requisitos previos para el arbitraje en mu-
chas ocasiones”

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