Creación, derogación y aplicabilidad de precedentes: a propósito de los precedentes constitucionales chilenos sobre el nasciturus
| Autor | Alvaro Nuñez Vaquero, Jose Ángel Fernández Cruz |
| Cargo | Profesor de Teoría del Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Austral de Chile, y doctor en Derecho por la Universidad de Génova. Código ORCID: 0000-0001-8665-2381. Correo electrónico: alvaro.nunez.vaquero@gmail.com / alvaro.nunez@uach.cl - Profesor de Derecho Penal de la Facultad de Ciencias Jurídicas y ... |
| Páginas | 291-321 |
* El presente trabajo se enmarca en el Proyecto Fondecyt Regular 1180494 («Hacia una teoría del stare
decisis»), del cual Álvaro Núñez es investigador principal. Agradecemos a Daniel Silva Horta por su
ayuda con los planes de estudio en enseñanza media y básica que mencionan los anticonceptivos
de emergencia.
** Profesor de Teoría del Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad
Austral de Chile, y doctor en Derecho por la Universidad de Génova.
Código ORCID: 0000-0001-8665-2381. Correo electrónico: alvaro.nunez.vaquero@gmail.com /
alvaro.nunez@uach.cl
*** Profesor de Derecho Penal de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Austral
de Chile, y doctor en Derecho por la Universidad Europea.
Código ORCID: 0000-0002-7035. Correo electrónico: josefernandez@uach.cl
https://doi.org/10.18800/derechopucp.202101.009
Creación, derogación y aplicabilidad de
precedentes: a propósito de los precedentes
constitucionales chilenos sobre el nasciturus*
Creation, abrogation and application of precedents: An
analysis of chilean constitutional precedents related to
unborn
ÁLVARO NÚÑEZ VAQUERO**
Universidad Austral de Chile, sede Valdivia (Chile)
JOSÉ ÁNGEL FERNÁNDEZ CRUZ***
Universidad Austral de Chile, sede Valdivia (Chile)
Resumen: El objetivo de este trabajo es analizar las condiciones de creación,
derogación y aplicación de los precedentes. Para ello, tomaremos como
referencia la jurisprudencia del Tribunal Constitucional chileno en materia de
protección del nasciturus. Procederemos del siguiente modo: en primer lugar,
se realizará una introducción al problema. En segundo lugar, se expondrán
los precedentes constitucionales chilenos sobre la materia. En tercer lugar, se
definirán los términos básicos para entender el problema: precedente, stare
decisis y ratio decidendi. En cuarto lugar, se expondrán algunas de las normas
más frecuentemente presentes en nuestros ordenamientos que regulan la
existenci a de precedentes . En quinto lugar, se presentan los d iferentes tipos
de derogación de precedentes, analizando si alguno de los precedentes de la
discusión chilena ha sido eliminado. En sexto lugar, abordamos los criterios de
aplicabilidad frente a la presencia de precedentes incompatibles. Se finaliza
con unas breves conclusiones.
Palab ras c lave: Precedente, ratio decidendi, stare decisis, existencia de
precedentes, derogación de precedentes, aplicabilidad
Abstract: The objective of this work is to analyze the conditions of creation,
abrogation and application of the precedents. For this, we will take as a
reference the jurisprudence of the Chilean Constitutional Court on the
protection of unborn babies. We will proceed as follows: first, an introduction
to the problem is made. Secondly, the Chilean constitutional precedents on
the matter are presented. Third, the basic terms to understand the problem
will be defined: precedent, stare decisis and ratio decidendi. Fourth, some
of the rules most frequently present in our legal systems that regulate the
N° 86, 2021
junio-noviembre
pp.291-321
ÁLVARO NÚÑEZ VAQUERO / JOSÉ ÁNGEL FERNÁNDEZ CRUZ
292
Derecho PUCP, N° 86, 2021 / e-ISSN: 2305-2546
existence of precedents are exposed. Fifth, the different types of abrogation
of precedents are presented, analyzing whether any of the precedents of the
Chilean discussion have been eliminated. Sixth, we will address the criteria
of applicability in the face of incompatible precedents. The article ends with
a few brief conclusions.
Key words: Precedent, ratio decidendi, stare decisis, existence of precedents,
abrogation of precedents
CONTENIDO: I. INTRODUCCIÓN.- II. EL CASO DE LOS AUTOPRECEDENTES
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILENO.- III. PRECEDENTES, RATIO
DECIDENDI Y STARE DECISIS.- III.1. PRECEDENTES.- II I.2. RATIO DECIDENDI.-
III.3. REGLA DEL PRECEDENTE O REGLA DEL STARE DECISIS.- IV. EXISTENCIA
DE LOS PRECEDENTES.- IV.1. INNOVACIÓN DEL ORDENAMIENTO.-
IV.2. NÚMERO DE VOTOS.- V. DEROGACIÓN DE PRECEDENTES.- V.1. DEROGACIÓN
EXPRESA.- V.2. DEROG ACIÓN TÁCITA.- V.3. POR DESUETUDO.- V.3.1. EFIC ACIA.-
V.3.2. GRADUALI DAD.- V.4. POR DEROGACIÓN DE LEGISLACIÓN BASE.-
V.4.1. PRECEDENTES INTERPRETATIVOS EN SENTIDO ESTRICTO.-
V.4.2. PRECEDENTES-CONSTRUCCIÓN.- VI. APLICABILIDAD DE PRECEDENTES.-
VI.1. TEMPORALIDAD.- VI.2. ESPECIALIDAD.- VI.3. TEMPORALIDAD Y
ESPECIALIDAD.- VII. CONCLUSIONES.
I. INTRODUCCIÓN
La literatura científica sobre precedentes está viviendo una nueva
primavera, con multitud de volúmenes y artículos publicados en
los últimos años sobre el tema. Esta literatura es, sin duda, valiosa.
No obstante, resulta curioso observar cómo la teoría analítica1 del
derecho no ha prestado suficiente atención a cuestiones fundamentales
de la práctica de los precedentes en los ordenamientos del civil law.
El presente trabajo pretende venir a colmar parcialmente dicha laguna.
En particular, este artículo viene a profundizar una cuestión escasamente
problematizada en el ámbito del civil law: la sucesión de precedentes en
el tiempo. En concreto: ¿qué sucede cuando órganos jurisdiccionales
de cierre dictan precedentes incompatibles sin ni siquiera mencionar
sus propias decisiones previas? El objetivo de carácter general es
plantear algunos de los problemas de la dinámica de precedentes y las
posibles soluciones, empleando como laboratorio la reciente jurisprudencia
del Tribunal Constitucional chileno en materia de protección de la vida del
nasciturus y usando instrumentos clásicos de la teoría analítica del derecho.
1 Denir qué es la teoría analítica del derecho es cualquier cosa menos sencillo. No obstante, lo que sí
puede hacerse fácilmente es denirla de manera extensional, señalando algunos autores claramente
analíticos (Bulygin, Guastini, Hart, Leiter, Moreso, Ross), otros a todas luces no analíticos (Unger,
Zaccaria, Rabbi-Baldi) y un sinfín de casos intermedios o dudosos (Dworkin, Pérez-Luño, Viola).
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