El contenido constitucional del derecho a la adecuada protección contra el despido arbitrario

AutorLuis Castillo Córdova
Páginas107-173
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CApíTulO III
EL CONTENIDO CONSTITUCIONAL DEL
DERECHO A LA ADECUADA PROTECCIÓN
CONTRA EL DESPIDO ARBITRARIO
Enelcapítuloanteriorsehajusticadolaconstitucionalidadformal
ymaterialdelanormaN27’segúnlacualestápermitidoeldespi-
do arbitrario siempre que se entienda por tal no un despido sin causa
alguna,sino undespido sincausa subjetivapero concausa objetiva
reconocidaporelGobiernoatravésdeleydelParlamentoodeldecre-
tolegislativodelEjecutivo.Tambiénsejusticólaconstitucionalidad
material de la norma N27 que dispone que frente a un despido de esa
naturalezael Legisladordeberá otorgaruna adecuadaprotección al
trabajador despedido. Corresponde ahora examinar las concreciones
normativasdispuestasporelLegislador(atravésdelaleyydeldecreto
legislativo).Esteexamenserealizarátambiéndelamanodeljuiciode
constitucionalidad que el Tribunal Constitucional haya establecido
sobretalesmedidaslegislativas.
Paraeste nserecordarálanorma constitucionaldirectamente
estatuidadesdeelartículo27delaConstitución;luegoseaveriguarálas
normas constitucionales adscriptas a esta norma directamente estatui-
da,primerolasdeorigenconvencionalporqueasílodisponelamisma
CuartadisposiciónnalytransitoriadelaConstitución,alestablecer
queel intérprete(comoel TribunalConstitucional, elEjecutivoy el
Parlamento) debe acudir a la norma internacional para interpretar las
disposicionesdelaConstitución;ysegundolasdeorigenlegal,porasí
haberloestablecidoelmismoartículo27delaConstituciónalreferirse
alaleyexpresamente;paranalmenteindagarporlasnormascons-
titucionales adscriptas creadas por el Tribunal Constitucional, que en
elejerciciodesufuncióndecontroladorconstitucionalestállamadoa
examinarlacorrecciónmaterialdelanormaconstitucionaladscripta
deorigenconvencionalydeorigenlegal.
Luis Castillo Córdova
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I. EL ARTÍCULO 27 DE LA CONSTITUCIÓN. RECORDATORIO
DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES DIRECTAMENTE
ESTATUIDAS
Enelartículo27delaConstituciónsehadispuestolosiguiente:
Artículo 27:Laley otorga altrabajador adecuada protección
contra el despido arbitrario.
Desdeestadisposiciónseconcluyóyaunanormaconstitucional
directamenteestatuida,formuladaenlossiguientestérminosdeónticos:
N27:Estáordenadoalaleyotorgaraltrabajadoradecuadapro-
teccióncontraeldespidoarbitrario.
Esimportanterecordarunadelasconclusionesalasquesearribó
enelcapítuloanterior:laposibilidaddereconocerunanormaconsti-
tucionalimplícitaenlostérminossiguientes:
N27’:Estápermitidaunarazonableexibilidadeneldespidodel
trabajador en la medida que contribuye a crear empleo.
Esarazonableexibilidad, como yase dijo, pasapordespedir
sininvocarunacausasubjetiva,esdecir,unarazónquesefundeenla
conductaoenlacapacidaddeltrabajador.Deestamanera:
N27’:Estápermitidoeldespidodeltrabajadorsincausabasada
en su conducta o en su capacidad en la medida que con ello se
contribuye a crear empleo.
Enla medidatambiénqueestarazonable exibilidadexige un
razonable acompañamiento al trabajador despedido, el enunciado
puedemostrarseasí:
N27’:Estápermitido eldespidodeltrabajadorsincausaba-
sada en su conducta o en su capacidad en la medida que con
ello se contribuye a crear empleo, siempre que se le proteja
adecuadamente.
UniendolasnormasN27’yN27,éstaúltimaquedaformuladade
lasiguientemanera:
N27:Estáordenadoalaleyotorgaradecuadaprotecciónaltraba-
jador que es despedido sin causa basada en su conducta o en su
capacidad en la medida que con ello se contribuye a crear empleo.
Omássencillamente:
El derecho a la adecuada protección contra el despido arbitrario
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N27:Estáordenadoalaleyotorgaradecuadaprotecciónaltra-
bajador que es despedido sin causa basada en su conducta o en
su capacidad.
La norma constitucional directamente estatuida N27 así enten-
dida,concreta válidamenteel contenidoesencialdel derechoal tra-
bajo constitucionalizado en el artículo 22181. Aun tratándose de una
concreciónde una normadirectamente estatuida demáximogrado
deindeterminaciónnormativa, como eslanorma N22182, la norma
N27esuna normaquerequiere deconcreciónporque esunanorma
derelevantegradodeindeterminaciónnormativa.Enefecto,tieneen
suestructuraunelementoabierto:laadecuadaprotección (contrael
despidoarbitrario)quehabráque denir.El Constituyenteperuano
nada ha decidido sobre el contenido de este elemento abierto, solo ha
ordenadoqueladeniciónvengadecididaporlaley.
Como el Constituyente nada ha decidido acerca del contenido de
la“adecuadaprotección”,correspondeindagarenprimerlugar—ypor
mandatodelacuartadisposiciónnalytransitoriadelaConstitución—,si
algunaconcreciónexisteenlanormainternacionalsobrederechoshuma-
nosvinculanteparaelPerúquepermitaorientarladecisióndellegislador.
II. LA NORMA CONSTITUCIONAL ADSCRIPTA DE ORIGEN
CONVENCIONAL: EL ARTÍCULO 7D DEL PROTOCOLO DE
SAN SALVADOR
1. Formulación de la norma constitucional adscripta de origen
convencional
Comose tuvo oportunidaddedecir, una disposiciónconstitu-
cionaltambiénrelevanteparaladeterminacióndeloselementosque
181 Elcontenidonormativodelderechoaltrabajoenestepuntovieneconformado
delasiguientemanera:
N:Estáordenadorespetarelcontenidoconstitucionaldelderechofunda-
mental al trabajo. Está ordenado reconocer a todo trabajador una adecua-
daproteccióncontraeldespidoarbitrario,lacualseráotorgadaporlaLey.
Dichodeotromodo:
N:Estáordenadorespetarelcontenidoconstitucionaldelderechofunda-
mentalal trabajoatravés delrespeto alaadecuada proteccióncontra el
despido arbitrario, la cual será otorgada por la Ley.
182 Normadirectamenteestatuidaquefueformuladaasí:
N22:Estáordenadorespetarelcontenidoesencialdelderechoaltrabajo.

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