Acerca de la tutela jurisdiccional diferenciada

AutorAndrea Proto Pisani
Páginas197-279
Acerca de la tutela
jurisdiccional diferenciada* **
SUMARIO: 1. Premisa. Delimitación de la investigación.— I: Los problemas
derivados delestablecimiento de procedimientos especiales de cognición
plena y exhaustiva para determinas categorías de controversias.— 2.
Individualización de los procedimientos especiales actualmente vigentes y
ulterior delimitación de la investigación.— 3. Delicadeza de los problemas
derivados de la, denominada, “variación de procedimiento”.— 4. El pro-
blema de la “variación de procedimiento”.— 5. El problema de la conexión
entre demandas sujetas a procedimientos diversos.— 6. Conclusiones
derivadas del análisis desarrollado. Indicaciones de técnica legislativa.
Un apunte respecto de las valoraciones de oportunidad.— II: Análisis de
algunos problemas técnicos derivados de los procedimientos sumarios.— 7.
Apuntes sobre los límites, dentro de los cuales, es legítimo y/u obligatorio
el recurso a la tutela sumaria.— 8. Apuntes para una re-sistematización
de los procedimientos sumarios no cautelares: estructura y función del
procedimiento y de la resolución. Las “declaraciones con prevalente función
5
* Ponencia presentada en el XIII Convención Nacional de la Asociación
italiana entre los estudiosos del proceso civil, desarrollado en Catania
el 28-30 de setiembre de 1979. Al texto distribuido en manuscrito han
sido agregadas algunas frases leídas en la síntesis oral y han agregadas
integradas a las notas. Publicado en: Rivista di diritto processuale. Anno
XXXIV (Nuova Serie). N. 4. Ottobre-Dicembre 1979. Padova. Cedam.
pp. 536-591.
** Traducción realizada por Héctor Augusto Campos García, profesor de
Acto Jurídico en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Ca-
tólica del Perú y de Instituciones de Derecho en la Facultad de Derecho
de la UPC. Egresado de la Maestría en Derecho con mención en Derecho
Civil y Comercial de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Abogado Asociado del estudio Linares Abogados.
ANDREA PROTO PISANI
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Colección Proceso, Derecho y Sociedad
ejecutiva” de Chiovenda y el “peligro de tardatividad” de Calamandrei.
Análisis del derecho vigente.— 9. Diferencia estructural, no funcional,
entre tutela sumaria no cautelar y tutela sumaria cautelar. En particular,
de las resoluciones sumarias anticipatorias de la satisfacción del derecho
emanadas en el curso de un proceso con cognición plena y exhaustiva
y las consecuencias de la extinción del proceso, denominado ordinario,
respecto de la resolución sumaria: extrañeza del art. 310 CPc. y necesidad
de recurrir a la aplicación de los principios expresados o derivados de los
arts. 653 y 683 del CPc.— 10. Apuntes respecto del régimen de estabilidad
de las resoluciones sumarias y su eficacia.— 11. Apuntes respecto de las
resoluciones sumarias ejecutivas y sus resoluciones judiciales con las cuales
se atribuye eficacia ejecutiva a acuerdos negociales: reenvío.
1. Premisa. Delimitación de la investigación
La expresión tutela jurisdiccional diferenciada1 es una expre-
sión altamente equívoca. Entendida, literalmente, significa que a
necesidades diversas de tutela deben corresponder formas diversas
de tutela: de esta obviedad nadie ha dudado; todo el sistema (o los
sistemas) de nuestra materia han sido construidos sobre la base de
esta premisa: así, seha distinguido a la cognición de la ejecución; y
en el ámbito de la cognición se diferencian las acciones (y las sen-
tencias) de condena, de las acciones (y de las sentencias) de mera
declaración y las constitutivas; en el ámbito de la ejecución si ha
1 La expresión la he utilizado en un estudio de 1973, Tutela giurisdizionale
differenziata e nuovo proceso del lavoro, en Foro it., 1973, V, 205 ss., pu-
blicado también en Studi di diritto processuale del lavoro, Milano, 1977,
p. 65 ss. y en Scritti in onore di Costantino Mortari. Aspetti e tendenze del
diritto costituzionale, 4 — Le garanzie giurisdizionali e non giurisdizionali
del diritto obiettivo, Milano, 1977, p. 653 ss. Ha este estudio mío, además
de aquellos a los que se hará referencia en las notas siguientes, le ha
efectuado algunas críticas F. Mazzarella, Processo, contraddittorio, norma
processuale, en Riv. trim. dir. e proc. civ., 1975, p. 62 ss. part. p. 68-70, nota
11 (se puede ver también del mismo autor La procedura civile differenziata,
en Il diritto degli italiani a cura de F. Satta, Milano, 1978, 1, p. 291 ss.) y
G. Tesoriere, Lineamenti di diritto processuale del lavoro, 2ª ed., Padova,
1978, p. 104 ss, 145 ss.
ACERCA DE LA TUTELA JURISDICCIONAL DIFERENCIADA
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Colección Proceso, Derecho y Sociedad
distinguido entre ejecución forzada y ejecución procesal indirecta
e, incluso, en el ámbito de la ejecución forzada, se ha distinguido
la expropiación forzada (a su vez subdividida en función del tipo
de bien a ser expropiado) de la ejecución forzada por consignación
o liberación y para obligación de hacer o de no hacer. Cognición
ordinaria y ejecución han sido siempre contrapuestas a la tutela
cautelar, la cual es, a su vez, subdividida en función del tipo de
periculum in mora que tiende a neutralizar.
Como bien se entiende, el elenco podría proseguir aún más.
Depurada de algunas graciosas polémicas que inútilmente la con-
taminan, me permito coincidir, en pleno, con el juicio que Vittorio
Colesanti ha expresado sobre el particular en la Convención de
Sassari: “Si, recientemente, se ha llegadoa teorizar sobre la legiti-
midad de las formas de «tutela jurisdiccional diferenciada», frente
a las cambiantes exigencias de las modificaciones humanas, que
al alternarse, aparecen como prioritarias, no es seguro armar un
alboroto, porque la fórmula — que parece prestarse a singulares
equívocos, como aquella que se envuelve en el encanto de las cosas
poco claras—sea bien entendida; y, si en cambio, la única razón
de sorpresa está en el ver proclamar la tutela «diferenciada» con
un sabor de novedad, solo el clima de recientes debates habría
permitido revelar, cómo ella es contemporánea a la historia de
los institutos procesales”23.
2 Cr. V. Colesanti, Principio del contradittorio e procedimenti speciali, en Atti
dell’ XI Convegno nazionale dell’Associazione fra gli studiosi del proceso
civile, desarrollado en Sassari el 1 y el 2 junio 1975, Milano, 1977, p. 3
ss., p. 43; y con notas, en Riv. dir. proc, 975, p. 577 ss., p. 618.
3 De forma más crítica Giovanni Verde en un artículo publicado hace cerca
de un año [Le tecniche processuali come strumento di política del dirito,
en Dir. e giur., 1978, p. 241 ss, (el escrito está destinado a los Studi en
memoria de S. Satta); véase también, hoy, la introducción a los Profili del
proceso civile, Parte generale, Napoli, 1978, p. 5 ss. ] ha advertido contra
“el riesgo ínsito en la propuesta de utilizar la tutela diferenciada para
hacer más justo nuestro aparato jurisdiccional”, ya que, en su opinión,

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