Patentes biotecnológicas y genéticas: enfoque jurídico y ético

AutorSalvador Bergel
CargoDoctor en Ciencias Jurídicas y Sociales y profesor consulto de la Universidad de Buenos Aires
Páginas301-320
Patentes biotecnológicas y geticas: enfoque
judico y ético
Biotechnological and genetic patents: legal and ethical
approach
S AL VA DO R B E RG E L*
Resumen: Desde el análisis de la relación entre moral y orden jurídico, se
analiza el ingreso de la biotecnología al campo de las invenciones patentables
y los cuestionamientos éticos que ha generado. Varios son los casos en los
que las normas relativas a las patentes fueron colisionando con la concepción
de orden público o la moral, como, por ejemplo, los procedimientos de
clonación humana o de modificación de identidad genética de humanos o
animales. Entre estos problemas destaca el referente al patentabilidad del
material genético humano. Las posiciones sobre el tema son expuesta con
detenimiento y el artículo no pretende cerrar el debate, sino exponer sus
aspectos más importantes.
Palabras clave: ADN – patentes biotecnológicas – patentes genéticas – orden
público
Summary: Biotechnology’s entry to patentable inventions field and ethical
questions generated are studied from the analysis between moral and legal
order relationship. There are several cases where standards concerning
patents came into conflict with public order idea or moral concerns, such as
human cloning processes or genetic identity modification of human beings
or animals. Among these problems, patenting of human genetic material is
pointed out. Different views on the issue are carefully analyzed; this piece of
writing a does not pretend to close the debate but to expose the key points
involved.
Keywords: DNA – biotechnological patents – genetic patents – public order
CONT ENIDO: I. INTROD UCCIÓN . II. LA D IRECT IVA EUR OPEA 44/98/
C. III. CAS UÍSTI CA. IV. PATENTAB ILIDA D DE GENE S HUM ANOS:
SUS FU NDAMEN TOS. V. OBJE CIONES É TICAS.  VI . CO NCLUSI ONES
* Doctor en Ciencias Jurídicas y Sociales y profesor consulto de la Universidad de Buenos Aires.
TitulardelaCátedraUnescodeBioética(UBA).
N° 69, 2012
pp. 301-320
S AL VA DO R B E RG E L
302
Derecho PUCP, N° 69, 2012 / ISSN 0251-3420
I . I N T R O DU C C I Ó N
Desde siempre las leyes de patente incorporaron la prohibición de
admitir la patentabilidad de invenciones contrarias al orden público o a
la moral; lo que obviamente implicaba la necesidad de emitir un juicio
ético.
No obstante ello, y hasta tiempos recientes, una parte importante de la
doctrina y jurisprudencia sostuvo la separación entre ambos contenidos,
por considerar que las leyes de patente son eminentemente técnicas
y que los juicios éticos o morales —en su caso— corresponden a otro
ámbito.
Al ingresar las innovaciones biotecnológicas en este campo, el tema
adquirió otra dimensión. Para sintetizar las opiniones vertidas sobre
el particular me remito al informe sobre las leyes de bioética que
produjo el Consejo de Estado Francés, el que aconsejó —en términos
incontestables— la necesidad de contemplar aspectos éticos relevantes
en la normativa sobre propiedad industrial. Señaló el Consejo en esta
oportunidad lo siguiente:
[…] la estricta separación de la ética respecto de las patentes lleva a
que las consideraciones éticas sean puestas a cargo de otras ramas del
derecho, conservando la autonomía y la coherencia del derecho de
patentes. Este derecho [agrega] debería permitir la verificación que la
innovación presenta las características requeridas y las consideraciones
éticas serían reconducidas a otros textos. Esta solución encuentra un
obstáculo insuperable: los principios generales del derecho deben estar
presentes en el conjunto del sistema jurídico y no es posible conferir,
bajo este plano, una autonomía a un sector del derecho1.
Desde un punto de vista global, toda ley, toda norma jurídica, debe estar
vinculada con la ética. El derecho en definitiva, como sistema ordenador
de una sociedad, debe expresar o fundarse en principios morales. La
adhesión a los valores knoppers de la ley —enseña Moufang2significa
que por lo general las normas y las decisiones legales deben estar pensadas
o al menos relacionadas con principios basados en la moral.
Habida cuenta de que la moral y las reglas jurídicas pertenecen a círculos
que se cruzan, no existe antinomia entre ellas.
Junto a las consideraciones globales, aplicables al sistema de propiedad
industrial en su conjunto, cabe remarcar que las consideraciones éticas
en el campo de la biotecnología ocupan un lugar importante, influyendo
1 CoNseil detat.Les lois bioéthiques cinq ans après.París: La Documentation Française, 1999,
p.136.
2 mouFaNg,R.Patentingofhumangenes,cellsandpartsofthebody?theethicaldimensionsofpatent
law.International Review of Industrial Property and Copyright Law,25,4(1944),pp.487-515.

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